2013版《建设工程施工合同》解读与应用专题讲座_顾增平_工程管理_52P

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• 一、出台背景
1、1999版施工合同与现行法律法规规章不相适应。
• 《建筑法》1997年颁布 2011年修订
• 《招标投标法》2000年颁布实施
• 《安全生产法》2002年颁布实施
• 《招标投标法实施条例》2011年颁布实施
• 《建设工程质量管理条例》2000年颁布实施
T4.4 • ⑥索赔期限制度。T19
⑦双倍赔偿制度。T14 （结算款、最终结清款） （垫资T6、工程欠款T17） • ⑧争议评审解决制度。T20
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• 2、调整完善了合同结构体系。
• ①合同结构体系更为完善，权利义务分配具体明确，有利于引导建 筑市场健康有序发展。
• 合同由协议书（12条）、通用条款（20条）、专用条款（20 条），另加附件（11个）组成。
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• （五）暂停施工（7.8）
• 1、暂停施工情形：发包人原因（7.8.1）、承包人原因 （7.8.2）、监理人认为必要，并经发包人批准（7.8.3）、紧急情 况需暂停施工（7.8.4）。
• 2、复工前，确定复工条件、暂停施工的损失(7.8.5)。
• 3、暂停施工持续56天以上，承包人可提出复工通知（承包人原 因停工或不可抗力原因停工除外）；
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• （九）计量与支付（12）
• 1、预付款（12.2）
• 2、计量（12.3）：计量原则，可在专用条款中约定；计量周期 按月进行；每月25日报送已完成工程量报告，并附进度付款申请单、 已完成工程量报表和有关资料（监理人7天内审核工程量，逾期视 为认可）；
• 3、单价合同：市场价格波动按第11.1款约定执行（价格调整公式、 采用造价信息进行价格调整、其他方式）。
• 总价合同：市场价格波动按第11.1款约定执行，法律变化引起 的调整按第11.2款约定执行（按实增加、减少，顺延工期）。
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• 4、变更、调整的计量及价款应体现在进度付款申请单中。（第 12.4.2款）
• 案例：陕西某综合楼项目案
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• （六）变更（10） • 1、变更范围wenku.baidu.com10.1）：增加或减少合同中任何工作，或追加额
外工作；取消合同中任何工作；改变合同中任何工作的质量标准或 其他特性；改变工程的基线、标高、位置和尺寸；改变工程的时间 安排或实施顺序，专用条款中的其他约定。 • 2、变更程序（10.3）：发包人提出变更，监理人提出变更建议， 变更执行。 • 3、变更估价（10.4）：估价原则的约定，估价程序（14天内提 交变更估价申请，经监理人审查（7天内），发包人审批（14天 内）），计入最近一期进度款支付。 •
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• 4、工程清单错误（1.13）：缺项、漏项，偏差超过专用条款约定 范围，未按照国家现行计量规范强制性规定计量的。
• 案例：上海某国际学校案
• 5、发包人原因造成监理人未能在计划开工日期之日起90天内发出 开工通知的，承包人有权提出价格调整要求（7.3.2）；
• 6、暂停施工持续84天以上不复工的，不属于承包人原因和不可抗 力的，承包人有权提出价格调整要求（7.8.6）；
2013版《建设工程施工合同》解读与应用专题讲座
顾增平 律师 北京市高朋(扬州)律师事务所
• 目录 • 一、出台背景 • 二、遵循原则和主要特点 • 三、 2013版施工合同的性质、适用范围 • 四、 1999版与2013版示范文本结构、条款比较 • 五、 2013版示范文本通用条款与FIDIC（红皮书）通用条款比较 • 六、重点条款解读 • 七、关于2013版示范文本施行后的几点建议
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• ②增加了阴阳合同、非法转包、违法分包和挂靠的内容，有利于促 进市场有序健康发展。
• 案例：江苏某住宅楼建设工程施工合同案
•
（南京、镇江）
• ③细化了暂停施工条款，避免工程暂停双方权益受损。
• ④更加合理平衡发包人和承包人的权利义务。
• 5、加强了与现行法律法规规章和其他文本的衔接，保证合同的适 用性。
• ②建立了以监理人为施工管理和文件传递核心的合同体系，提高施 工管理的合理性和科学性，
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• 3、完善了合同价格类型，增加了暂估价规定。
• 与《建设工程工程量清单计价规范》（2013版）基本一致。
• 4、更加注重对发包人、承包人市场行为的引导、规范和权益平衡。
• ①重视合同文本的指引和指导作用，特别是在专用条款内容上与通 用条款相对应，允许当事人双方另行约定。
• 5、安全文明施工费的支付、使用：不得作为竞争性费用，开工后 28天内预付50%，未支付承担责任，专款专用（6.1.6、防范安全生 产事故的法律责任）。
• 6、暂估价（材料、设备和专业工程）、暂列金额等确定。
• 招投标与非招投标
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• （二）项目经理（协议书第五条、通用条款第3.2款（5个目）、专 用条款第3.2款）
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• 4、变更引起的工期调整（10.6）：商定或确定。
• 案例：广东东莞案（造价、工期）
• 5、通用条款中涉及的其他变更条款：
• 承包人遇到不利物质条件时，监理人指示构成变更的，按第10条变 更约定执行（7.6）；
• 承包人采取措施克服异常恶劣气候条件施工的，监理人指示构成变 更的，按第10条变更约定执行（7.7）；
• 简明标准施工招标文件，17条。
• 工业和信息化部、财政部、住房和城乡建设部、交通运输部、铁道 部、水利部、广电总局、中国民用航空局
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• 四、 1999版与2013版示范文本结构、条款比较
• 2013版施工合同\99版与2013版条款对比.doc
• 五、2013版示范文本通用条款与FIDIC（红皮书）通用条款比较： 基本一致
• 1、要求明确项目经理的授权。如何明确？
• ①项目经理是承包人的代表。
• ②可明确授权，对承包人有利。
• ③收取工程款、变更、索赔签证涉及承包人承担义务或责任、竣工 结算确认、对外签订合同（需进一步明示）、借款等权限需根据具 体情况做排除约定。
• 案例：天津案、安徽明光案
• 2、对项目经理常驻工地、更换及相应的违约责任进行了明确， 专用条款约定违约责任。
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• （四）监理人（通用条款第4条（4款）、专用条款第4条） • 1、明确以监理人为中心的施工管理和文件传递体系。（291次） • ①要在专用条款中明确监理人的监理内容、监理权限等内容，但无
权修改合同，无权减轻或免除承包的义务与责任。 • ②需向监理人提交或报告的文件或事项（主要有62条）。 • 承包人方面（53条）发包人方面（9条） • 2013版施工合同\需向监理人提交或报告的文件或事项.doc
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• 体现五个主要特点： • 1、增加了8项新的合同管理制度 • ①双向担保制度（借鉴FIDIC合同）。 • T2.5 发包人的资金来源证明、支付担保； • T3.7 承包人履约担保。 • （T58，不得超过中标金额的10%，T66退还，改正、罚款、赔偿
损失。） • （投标保证金不得超过招标项目估算价的2%） • 案例：某政府工程招投标案
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• 2、市场价格波动引起的调整（11.1）：采用价格指数进行调整， 采用造价信息进行调整（风险范围5%、10%），其他方式进行调 整。
• 3、法律变化引起的调整（11.2）：基准日期（投标截止日前或合 同签订前28天），按实调整费用，顺延工期，但承包人延误工期期 间出现法律变化的情形除外。
•
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• 4、暂停施工持续84天以上，承包人有权提出价格调整或解除合同 （7.8.6）。
5、工程照管、采取措施，确保质量、安全，避免损失扩大（7.8.7、 7.8.8）。
• 6、如何确定损失、顺延工期？（按第19条索赔约定办理）
• 案例：南通某商业广场案、江苏盱眙案
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• （七）暂估价（10.7）
• 1、暂估价专业分包工程、服务、材料和工程设备的明细在专用 条款中约定；
• 2、依法必须招标的暂估价项目（10.7.1）：承包人招标（招标 方案、招标文件通过监理人报发包人审批、签订合同前将确定的中 标人报发包人），共同招标。
• 3、不属于依法必须招标的暂估价项目（10.7.2）：签订合同前 提出书面申请，发包人审批；招标确定；承包人直接实施。
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②合理调价制度。 T11 市场价格波动；
法律变化。 • ③缺陷责任期制度。 • T15 • 《建设工程质量保证金管理暂行办法》 • 《房屋建筑工程质量保修办法》 • ④工程系列保险制度。 • T18 工程保险 工伤保险 其他保险
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⑤商定或确定制度。 借鉴FIDIC合同与《标准设计施工总承包招标文件》《简明标准 施工招标文件》；
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• ③商定或确定制度（4.4）。
• 引进的FIDIC条款中第3.5条“决定”制度；
• 需在专用条款中明确约定：商定或确定的事项；
• 通用条款中涉及商定或确定的事项有（11项）：2013版施工合同 \通用条款中涉及商定或确定的事项.doc
• 商定或确定制度实施的担忧：发包人委托，监理人的专业水平、监 理人的诚信等。
• 《建设工程安全生产管理条例》
•
2003年颁布实施
• 《建设工程价款结算暂行办法》
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2004年颁布实施
• 最高院关于审理建设工程施工合同的司法解释
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2004年颁布，2005年实施
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• 2、1999版施工合同结构和内容与建筑市场发展的实际情况不相适 应。
• 专业化程度较低，行政管制较多；
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• 三、 2013版施工合同的性质、适用范围
• 非强制性使用文本；
• 适用于房屋建筑工程、土木工程、线路管道和设备安装工程、装修 工程等；
• 发改委等九部委2012年颁布施行的《标准施工招标文件》2013版 施工合同\关于印发标准施工招标文件的通知.doc
• 标准设计施工总承包招标文件，24条。
• 2013版施工合同\2013版与FIDIC条款对比.doc
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• 六、新增重点条款解读
• （一）签约合同价与合同价格形式（协议书第四条、通用条款 第12.1条、专用条款第12.1条）
•
1、明确单价合同、总价合同形式，其他形式可在专用条款中
约定，如可调价形式。
•
2、需约定风险范围和风险费用的计算方法，并约定风险范围
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• （三）分包（3.5） • 1、分包的确定：按专用条款约定进行分包（3.5.2）。 • 2、分包责任：连带责任（3.5.2）。 • 3、分包合同价款：承包人与分包人结算，发包人不得直接向分
包人支付分包工程价款（3.5.4）。 • 如何解决发包人指定分包问题？ • 案例：山东恒隆广场案
• （专业化、市场化程度越来越高）
• （专业性、操作性要求越来越高）
• 如开工、复工问题，暂停施工问题，价格调整问题，暂估价问题 等均没有明确规定，这些均易引起争议。
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• 二、遵循原则和主要特点 • 遵循四方面的原则： • 合法性原则 • 适当引导原则 • 实践性原则 • 先进性原则。
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• （八）价格调整（11）
• 1、2013版建设工程工程量清单计价规范的规定（9合同价款调整 15种情形）
• 法律法规变化、工程变更、项目特征不符、工程量清单缺项、工 程量偏差、计日工、 物价变化、暂估价、不可抗力、提前竣工（赶 工补偿）、误期赔偿、索赔、现场签证、暂列金额、其他调整事项
外的合同价格调整方法。
• 风险范围有哪些？如何约定？（可参照2013版清单计价规范）
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• 承包人应承担的风险：施工技术、方案的风险，组织管理水平的风 险，机械设备的风险，有限的市场风险。
• 案例：人工费、材料费调整
• 案例：广州某广场案
• 2013版施工合同\本案应否采用新的定额标准确定工程款.doc