滥用职权罪罪过形式的深度检讨

在和我 国刑法的规定相悖 、 和３ ９ ７条的法定刑设置不相协调等理论上的诸 多缺陷； 另一方 面， 故意说 并不符合我国司法实践 中一贯的做 法， 将 国家工作人 员故意滥用职权侵 害他人生命法益、 公共安全法 益的行为认定为滥用职权 罪， 使得定罪失 当， 罪行 不均。过失说具有妥 当性。过失说不仅和 ３ ９ ７条的 法定刑较轻的现状协调 ， 和刑法第 １ ３ ３条、 ２ ３ ３条等过 失罪的规 定保持一致， 还可以将 国家工作人 员
故 意 滥 用职权 杀人 、 危 害公共 安全 的行 为认 定 为故 意杀人 罪和 以危险 方法 危 害公 共安 全 的犯 罪 ， 进 而
做 到 罪行 均衡 。
关键 词 ： 滥用 职权 罪 ； 故意 ； 过失 ； 法 定刑
问题 意识
一
、
相反 ， 过 失说 使得 国家 工作 人员滥 用 职权但 对重
致， 还和 ３ ９ ７条的法定刑较轻 的现状相协调， 还可以
役； 情节特别严重的， 处三年以上七年以下有期徒刑 。 本法另有规定 的， 依照规定 。 ” 最 高人 民法 院和最高 人 民检察院在 “ 关于执行《 中华人 民共和 国刑法》 确 定罪名的规定” 中， 将刑法第 ３ ９ ７ 条 的罪名确定为滥
具有极其重要的理论和实践意义。基 于以上问题意 识， 笔者下面展开本文 的写作 和论述 ， 并求教于各位
方家。
二、 理 论 的纷争 及其 问题 厘清
（ 一） 理 论 的分歧
忽职守罪的罪过形式为过失的结论基本达成一致 ， 但
是， 对于滥 用 ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ 权 罪 的罪 过 形 式 究 竟 是 故 意 还 是 过
责而不实施职务行为 ， 这种滥用职权的行为显然是故 意实施的。至于公共财产、 国家和人 民利益遭受重大
作者简介 ： 蒋铃 ， 第二 炮兵 工程 大学讲 师， 清华 大学法学院刑 法学博士研究生（ 北京 ， ｌ ｏ ｏ ｏ ８ ４ ） 。
①
陈兴 良： 《 规 范刑 法学》 ， 北京 ： 中国人 民大学 出版社 。 ２ ０ ０ ８ 年， 第１ ０ ２ １ 页。
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云 南 大 学 学 报 法 学 版
损失 ， 并 非是 滥 用 职 权 的 结 果 ， 而 是 本 罪 的罪 量 。 ” ①
意） 和疏 忽大 意的过 失 。 ⑥ 笔 者认 为 ， 前 述 三种 见解 中 ， 复 合罪 过 形式 说 的
和行为故意说 的理解不同 ， 结果故意说认 为， “ 明知
２ ０ １ ３年 ３月
云南大学学报法学版
Ｊ ｏ ｕ ｒ ｎ ａ ｌ ｏ ｆ Ｙｕ ｎ ｎ ａ ｎ Ｕｎ ｉ ｖ ｅ ｒ ｓ ｉ ｔ ｙ Ｌ ａ ｗ Ｅ ｄ ｉ ｔ ｉ ｏ ｎ
Ｍａ ｒ ｃ ｈ． ２ ０ ｌ ３
Ｖ０ １ ． ２ ６ Ｎｏ ． ２
第２ ６卷
第 ２期
刑法 的规定相悖 ， 和３ ９ ７条的法定刑设置不相协调 ，
此外 ， 故意说和依据体系解 释得 出的结论存在冲突。 另一方面， 故意说并不符合我国司法实践 中一贯的做 法， 将 国家工作 人员故意滥用 职权侵 害他人生命 法 益、 公共安全法益的行 为认定为滥用职权罪 ， 使得定 罪失当， 罪行不均 ， 使得很多案件成为冤假错案 。
用 职 权罪 和玩 忽职 守罪 两个 罪名 。现 在 ， 学界 对于 玩
将 国家工作人员故意滥用职权侵害他人生命法益、 公
共 安全 法益 的行 为认 定 为 故 意 杀人 罪和 危 害 公共 安 全 的犯 罪 。进而 做到 罪行 均衡 。 可见 ， 对 滥 用 职权 罪 的罪过 形 式 进入 深入 检讨 ，
失， 抑或是既可以是故意也可以是过失 的并存 形式 ， 仍存在争议 。 现在处于通说地位 的故意说认为， 滥用职权罪的 罪过形式是故意 ， 不可能是过失 。 ① 但是 ， 故意说存在 诸多问题。一方面 ， 故 意说存在理论上缺陷 ， 和我 国
对于滥用职权罪的主观罪过形式 ， 学界一般来说
我 国刑法 ３ ９ ７ 条第一款规定 ， “ 国家机关工作人 员滥用职权或者玩忽职守 ， 致使公共财产 、 国家和人
民利益 遭受 重 大损失 的 ， 处三 年 以下有 期 徒刑或 者 拘
大损失结果存在过失的行为成立本罪 ， 并处 以 ３ ９ ７ 条
的刑 罚 。这不 仅 和 １ ３ ３ 、 １ ２ ７条 等 类 似 过失 罪 保 持 一
有 三种 见解 。
第一种见解是故意说 ， 认 为滥用职权罪的主观罪 过形式是故意。但在 其 内部 ， 基于对故意 的理解 不 同， 又有两种截然不同的主张。其 中， 行为故意说认
为， “ 滥 用职 权是 明 知是 违 反法 律 规 定 的权 限和 违 反 法 律规 定 的程序 而滥 用职权 ， 或者 明知是 应 当履 行 职
自己 的滥 用职权 行 为会导 致公共 财产 、 国家和人 民利 益 遭受重 大损 失 的结 果 ， 并 且希 望或放 任这 种结果 发 生 的心理 态 度 。 ② 有 学 者 从 行 为 人 对 法 益 侵 害 结 果 的容允 的角 度 ， 认 为滥 用 职权 罪 的 主 观 罪 过 形 式 是
文章 编号 ： Ｃ Ｎ ５ ３—１ １ ４ ３ ／ Ｄ（ ２ ０ １ ３ ） ０ ２－ ９ １－ ０ ８
实践与探 索
滥 用 职权 罪 罪 过形 式 的深 度 检讨
蒋
摘
铃
要： 对 于 滥用职 权 罪的 罪过 形式 ， 处 于学界 通说 地 位 的 故 意说 存 在疑 问 。一 方 面 ， 故 意说 存
缺陷较为明显 。从立法论的角度讲 ， 即便认为可以将
间接故意和轻信过失合并为复合罪过形式， 但在现行
刑法仍然坚持故意、 过失二分论 的情形下 ， 其就只是
一
种立 法建议 ， 直接 根据这 种立法 建议解 释滥 用职 权
“ 行为人明知 自己的滥用职权行为会发生侵 害国家 机关公务的合法、 公正 、 有效执行以及 国民对此的信