工程合同管理讲稿【建设工程施工合同管理(试讲内容)】

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2.施工合同文件解释顺序 2.施工合同文件解释顺序
总原则：约定－－推定－－法定 总原则：约定－－推定－－法定 －－推定－－ 约定的施工合同文件 可采用如下原则： 可采用如下原则： (1)优先次序原则 (1)优先次序原则。 优先次序原则。 合同是由一系列文件组成的，例如按FIDIC 合同是由一系列文件组成的，例如按FIDIC 合同的定义，合同文件包括合同协议书、 合同的定义，合同文件包括合同协议书、中标 投标书、合同条件、规范、图纸、 函、投标书、合同条件、规范、图纸、工程量 表等。 表等。实质还包括合同签订后的变更文件及新 的附加协议， 的附加协议，合同签订前双方达成一致的附加 协议。当矛盾和含糊出现在不同文件之间时， 协议。当矛盾和含糊出现在不同文件之间时， 则可适用优先次序原则。 则可适用优先次序原则。各个合同都有相应的 合同文件优先次序的规定。 合同文件优先次序的规定。
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「案例评析」本案中引起当事人争议并导致损 案例评析」 失产生的原因是工程开工前未办理规划许可证 开工前未办理规划许可证， 失产生的原因是工程开工前未办理规划许可证， 从而导致工程为非法工程， 从而导致工程为非法工程，当事人基于此而订 立的合同无合法基础，应视为无效合同 立的合同无合法基础，应视为无效合同。依 中华人民共和国建筑法》之规定， 《中华人民共和国建筑法》之规定，规划许可 证应由建设人，即发包人办理，所以， 证应由建设人，即发包人办理，所以，本案中 的过错在于发包方， 的过错在于发包方，发包方应当赔偿给承包人 造成的先期投入、设备、 造成的先期投入、设备、材料运送费用以及耗 用的人工费用等项损失。 用的人工费用等项损失。
1. 2. 3. 4.
标的物特殊 履行时间长 内容条款多 涉及面广
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6.1.3施工合同的订立 6.1.3施工合同的订立
1、订立应遵循的原则 ① 遵守国家法律法规 平等、自愿、 ② 平等、自愿、公平 ③ 诚实信用 2、订立合同的过程 经过要约和承诺两个阶段 要约是指希望和对方订立合同的意思表示 承诺是受要约人作出的同意要约的意思表示 要约邀请： 要约邀请：当事人希望对方向自己提出订立合同的 意思表示 要约：一旦对方承诺，合同即告成立。 要约：一旦对方承诺，合同即告成立。
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「案例」 ××商场为了扩大营业范围，购得××× 商场为了扩大营业范围， 案例」 ××商场为了扩大营业范围 购得××× 集团公司地皮一块，准备兴建××商场分店。 ××商场分店 集团公司地皮一块，准备兴建××商场分店。×× 商场通过招标投标的形式与×× ××建筑工程公司签订 商场通过招标投标的形式与××建筑工程公司签订 了建筑工程承包合同。之后，承包人将各种设备、 了建筑工程承包合同。之后，承包人将各种设备、 材料运抵工地开始施工。施工过程中， 材料运抵工地开始施工。施工过程中，城市规划管 理局的工作人员来到施工现场，指出该工程不符合 理局的工作人员来到施工现场，指出该工程不符合 城市建设规划，未领取建设工程规划（施工） 城市建设规划，未领取建设工程规划（施工）许可 让许可证，必须立即停止施工。最后， 让许可证，必须立即停止施工。最后，城市规划管 理局对发包人作出了行政处罚，处以罚款2万元， 理局对发包人作出了行政处罚，处以罚款2万元，勒 令停止施工，拆除已修建部分。 令停止施工，拆除已修建部分。承包人因此而蒙受 损失，向法院提起诉讼，要求发包人给予赔偿。 损失，向法院提起诉讼，要求发包人给予赔偿。
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「案例评析」建设工程合同的有效要件之一是 案例评析」 书面形式，而且合同的签订、变更或解除， 书面形式，而且合同的签订、变更或解除，都 必须采取书面形式。 必须采取书面形式。 案中的第一个合同是有效的书面合同， 本案中的第一个合同是有效的书面合同，而第 二个合同是口头交涉而产生的口头合同， 二个合同是口头交涉而产生的口头合同，并未 经书面固定，属无效合同。所以， 经书面固定，属无效合同。所以，法院经审理 判决第一个合同有效， 判决第一个合同有效， 第二个口头交涉的合同无效， 第二个口头交涉的合同无效，工程结算的依据 应当依双方第一次签订的合同为准。 应当依双方第一次签订的合同为准。
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2.承包人的工作(158页) 2.承包人的工作 承包人的工作(158页
（2）向工程师提供年、季、月度工程进度计划及相 向工程师提供年、 应进度统计报表； 应进度统计报表； 遵守政府有关主管部门对施工场地交通、 （5）遵守政府有关主管部门对施工场地交通、施工 噪音以及环境保护和安全生产等的管理规定， 噪音以及环境保护和安全生产等的管理规定，按规 定办理有关手续，并以书面形式通知发包人， 定办理有关手续，并以书面形式通知发包人，发包 人承担由此发生的费用， 人承担由此发生的费用，因承包人责任造成的罚款 除外； 除外； 已竣工工程未交付发包人之前， （6）已竣工工程未交付发包人之前，承包人按专用 条款约定负责已完工程的保护工作， 条款约定负责已完工程的保护工作，保护期间发生 自费予以修复； 损坏，承包人自费予以修复 损坏，承包人自费予以修复； （8）保证施工场地清洁符合环境卫生管理的有关规 保证施工场地清洁符合环境卫生管理 卫生管理的有关规 交工前清理现场达到专用条款约定的要求 达到专用条款约定的要求， 定，交工前清理现场达到专用条款约定的要求，承 担因自身原因违反有关规定造成的损失和罚款； 担因自身原因违反有关规定造成的损失和罚款；
(2)对起草者不利的原则。 (2)对起草者不利的原则。 对起草者不利的原则 如果合同中出现二义性， 如果合同中出现二义性，即一个表达有 两种不同的解释， 两种不同的解释，可以认为二义性是起 草者的失误，或他有意设置的陷井， 草者的失误，或他有意设置的陷井，则 以对他不利的解释为准。 以对他不利的解释为准。我国的合同法 也有相似的规定(如合同法第41条 也有相似的规定(如合同法第41条)
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按协议约定的解释
在我国的某水电工程中，承包商为国外某公司，我国某承包 在我国的某水电工程中，承包商为国外某公司， 公司分包了隧道工程。分包合同规定：在隧道挖掘中， 公司分包了隧道工程。分包合同规定：在隧道挖掘中，在设 计挖方尺寸基础上，超挖不得超过40CM， 40CM以内的超 计挖方尺寸基础上，超挖不得超过40CM，在40CM以内的超 挖工作量由总包负责，超过40CM的超挖由分包负责 的超挖由分包负责。 挖工作量由总包负责，超过40CM的超挖由分包负责。由于 地质条件复杂，工期要求紧，分包商在施工中出现许多局部 地质条件复杂，工期要求紧，分包商在施工中出现许多局部 超挖超过40CM的情况 总包拒付超挖超过40CM部分的工程 的情况， 超挖超过40CM的情况，总包拒付超挖超过40CM部分的工程 款。分包就此向总包提出索赔，因为分包商一直认为合同所 分包就此向总包提出索赔， 规定的“40CM以内 以内” 是指平均的概念 的概念， 规定的“40CM以内”，是指平均的概念，即只要总超挖量 40CM之内 则不是分包的责任，总包应付款。 之内， 在40CM之内，则不是分包的责任，总包应付款。而且分包 商强调，这是我国水电工程中的惯例解释。 商强调，这是我国水电工程中的惯例解释。 但在本合同中，没有“平均”两字， 但在本合同中，没有“平均”两字，在解释中就不能加上这 两字。如果局部超挖达到50CM，则按本合同字面解释， 两字。如果局部超挖达到50CM，则按本合同字面解释， 40CM～50CM范围的挖方工作量确实属于 超过40CM” 40CM～50CM范围的挖方工作量确实属于“超过40CM”的 范围的挖方工作量确实属于“ 超挖，应由分包负责。 超挖，应由分包负责。 既然字面解释已经准确，则不必再引用惯例解释。 既然字面解释已经准确，则不必再引用惯例解释。结果承包 7 商损失了数百万元。 商损失了数百万元。
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6.2施工合同的主要内容 6.2施工合同的主要内容
6.2. 1双方一般权利和义务 1双方一般权利和义务 1.发包人的工作(157页) 1.发包人的工作 发包人的工作(157页 办理土地征用、拆迁补偿、 （1）办理土地征用、拆迁补偿、平整施工场地等工 使施工场地具备施工条件， 作，使施工场地具备施工条件，在开工后继续负责 解决以上事项遗留问题； 解决以上事项遗留问题； 办理施工许可证及其他施工所需证件、 （5）办理施工许可证及其他施工所需证件、批件和 临时用地、停水、停电、中断道路交通、 临时用地、停水、停电、中断道路交通、爆破作业 等的申请批准手续（ 等的申请批准手续（证明承包人自身资质的证件除 外）； 协调处理施工场地周围地下管线和邻近建筑物、 （8）协调处理施工场地周围地下管线和邻近建筑物、 构筑物（包括文物保护建筑）、 ）、古树名木的保护工 构筑物（包括文物保护建筑）、古树名木的保护工 承担有关费用； 作、承担有关费用；
第六章
建设工程施工合同管理
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6.1施工合同概述 6.1施工合同概述
6.1.1施工合同基本概念 6.1.1施工合同基本概念
是发包人与承包人之间为完成商定的建设工程项目，确 是发包人与承包人之间为完成商定的建设工程项目， 定双方权利义务的协议。 定双方权利义务的协议。
6.1.2施工合同特点 6.1.2施工合同特点(141页) 施工合同特点(141页
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6.1.4施工合同文件的构成 6.1.4施工合同文件的构成
1.施工合同的文件构成（教材 1.施工合同的文件构成（教材
增加： 增加： （1）本合同协议书 （2）中标通知书 （3）投标书及其附件 （4）本合同专用条款 （5）本合同通用条款 标准、 （6）标准、规范及有关技术文件 （7）图纸 （8）工程量清单 （9）工程报价单或预算书
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「案例」 案例」
承包人和发包人签订了物流货物堆放场地平整工程 合同，规定工程按工程造价管理部门颁布的 工程造价管理部门颁布的《 合同，规定工程按工程造价管理部门颁布的《综合 价格》进行结算。在履行合同过程中， 价格》进行结算。在履行合同过程中，因未解决好 征地问题，使承包人7台推土机无法进入场地， 征地问题，使承包人7台推土机无法进入场地，窝工 200天 致使承包人没有按期交工。 200天，致使承包人没有按期交工。经发包人和承 包人口头交涉 口头交涉， 包人口头交涉，在征得承包人同意的基础上按承包 人实际完成的工程量变更合同，并商定按“ 人实际完成的工程量变更合同，并商定按“冶金部 广东省某厂估价标准机械化施工标准”结算。 广东省某厂估价标准机械化施工标准”结算。工程 完工结算时因为窝工问题和结算依据发生争议。 完工结算时因为窝工问题和结算依据发生争议。承 包人起诉， 包人起诉，要求发包人承担全部窝工责任并坚持按 第一次合同规定的计价依据和标准办理结算， 第一次合同规定的计价依据和标准办理结算，而发 包人在答辩中则要求承包人承担延期交工责任。 包人在答辩中则要求承包人承担延期交工责任。 窝工责任由谁承担？ 问：1、窝工责任由谁承担？ 结算标准？ 问：2、结设工程招标属于要约吗？