《劳动合同法》解读07-8-27惠阳最新

第四条 用人单位应当依法建立和完善规章制度， 保障劳动者享有劳动权利和履行劳动义务。 第二十五条 劳动者有下列情形之一的，用人单 位可以解除劳动合同： （二）严重违反劳动纪律或者用人单位规章制 度的； 第八十九条 用人单位制定的劳动规章制度违反 法律、法规规定的，由劳动行政部门给予警告， 责令改正；对劳动者造成损害的，应当承担赔 偿责任。
关于与《劳动法》关系两种观点
主张依据《劳动法》：原因， 《劳动法》为基本法， 位阶高于单项法， 只可细化和补充，不可突破。
平行：处于同一位阶， 新法优于旧法原理， 予以突破
关于与《合同法》的关系 是《民法》与《劳动法》的关系，是特别法与一般法的关系， 无须以《合同法》为依据，基于一般法在一定条件下可以 补充特别法的原理，对于《劳动法》没有规定的事项， 在不违反《劳动法》的条件下，可适用《合同法》
随意终止合同（裁人任意化）
没有劳动法时代（公法） ——进入有劳动法时代 （放入了私法要素、 任意性规范， 由于劳方弱、工会力量 没有培育起来， 任意性规范给了 资方绝大的自由， 形成了掠夺式 的劳动力资源 使用与管理模式）—— 即将进入 劳动合同法时代, 对有些劳动法时代的 任意性规范加 入了强行性规范， 以弥补 集体劳动关系 不发达的缺欠与现实。
劳动条件 低 劳动法律 （100%） 高
法律 效力 国家公 权力
集体合同 （？%） 集体劳动关系
劳资共决 （工会） 发育得不好
有条件的资方单决 控制方法有问题 资方单方的法律行为
企业内规章制度（？%）
高 个别劳动关系
劳动合同（30-40%、？%）
低
劳动者个人对用人单位
一、《劳动合同法》在适用范围上的变化与影响
帮助理解示意图：告知义务与调查权（八条）
告知义务（尽先合同义务） 用人单位
劳动者
工作内容、工作条件、工作地点、职业危害、 安全生产状况、劳动报酬， 以及劳动者要求 了解的其他情况 。 六十条：劳务派遣单位应当将 劳务派遣协议内容告知被派遣劳动者
与劳动合同直接相关 的基本情况， 劳动者应当如实说明
违反告知义务的法律后果： 1，劳动合同无效和部分无效（26条）； 2、有欺诈，劳动合同无效，劳动者 可根据38条随时解除合同；用人单位可根据 39条随时解除合同
规章制度 修改、 变更、 决定
劳动报酬、工作时间、休息休假、 劳动安全卫生、 保险福利、职工培训、 劳动纪律劳动定额管理等 直接涉及劳动者切身利益。
提示：1、法定义务 2、可以理解为不可缺少的法定内容； 3、不得低于法定标准和集体合同约定； 4、程序合法 5、不涉及切身利益，不强制上述程序
附一：《劳动法》有关规章制度的规定
国营企业实行劳动合同制暂行规定（1986年） 扩大劳动合同制实施范围的通知（1992年） 《劳动法》第三章（1995年实施） 违反和解除劳动合同的经济补偿办法（1994年12月） 违反《劳动法》有关劳动合同规定的赔偿办法（1995年5月） 劳动部关于贯彻执行《劳动法》若干问题的意见（1995年8月）
附五：劳动规章制度在处理劳 动争议案件中的作用司法解释

《最高人民法院关于审理劳动争议案件 适用法律若干问题解释》第19条规定： 用人单位根据《劳动法》第四条通过民 主程序制定规章制度，不违反国家法律、 行政法规规定，并已向劳动者公示的， 可作为证据。
附六：对规章制度的监督责任



第七十四条 县级以上地方人民政府劳动行政 部门依法对下列实施劳动合同制度的情况进行 监督检查： （一）用人单位制定直接涉及劳动者切身利益 的规章制度及其执行的情况； 第八十条 用人单位直接涉及劳动者切身利益 的规章制度违反法律、法规规定的，由劳动行 政部门责令改正，给予警告；给劳动者造成损 害的，应当承担赔偿责任。
一、《劳动合同法》在适用范围上的变化与影响



将更多的劳动者纳入范围； 民办非企业单位劳动者； 工勤人员；第二条与第九十六条； 无论非法主体还是合法主体，劳动者付 出的劳动是一样的； 承包者为个人时，招用工的，发包人要 承担连带赔偿责任； 劳动仲裁机构的受案范围急剧扩大。
一、《劳动合同法》在适用范围上的变化与影响
附七—（2）市场经济条件下企业行使管理权等 必须要规章制度，使企业实施劳动法律的细则

规章制度 而劳动法颁布的1994年，正是中国从计划经济刚刚 步入市场经济的过渡时期。在市场经济体制下，政 府不再直接决定劳动条件而改为设立最低劳动标准， 劳动条件只能由劳动关系当事人自主决定。在这种 条件下，劳动法在总则中首先明确了劳动者的权利 和义务（3条），然后为了“保障劳动者享有劳动 权利和履行劳动义务”，又赋予用人单位“建立和 完善规章制度”的义务（4条）。所以说，“企业 规章制度”虽包含“企业内部劳动规则”所强调的 劳动纪律，但更重要的内容是具体劳动条件的设立， 其目的是明确劳动条件，以保障劳动者的权益。
参考：立法目的之争
单、双保护之争 双保护主张： 1、地位平等是合同一般属性； 2、有将劳动合同纳入民法的国家 3、单个劳动法弱于劳动基准法等； 4、高素质劳动者并非弱者等。 单保护主张： 1、不平等性； 2、尽管纳入民法，民事的特别法； 3、尽管弱于基准法，还是偏保护； 4、双保护容易诱导按民法思路理解； 5、强资本、弱劳动及劳动力市场供过于求。
总则第一条的立法目的：完善劳动合同制度，明确双方当事人的权利与义务， 保护劳动者的合法权益，构建和发展和些劳动关系。 一审、二审：为了规范用人单位与劳动者订立、履行、变更、 解除和终止劳动合同的行为构建和发展和谐劳动关系， 保护劳动者合法权益，根据《劳动法》制定本法。
参考：多层次的劳动条件决定结构
我国劳动法律对适用范围实行“双重界定”，现界定“用人单位”范围，再界 定“劳动者”范围，劳动者要得到劳动法的保护必须“双重界定”标准。 一：直接适用范围：——扩大了用人单位的适用范围（民办 非企业单位、30万个左右，第二条一款）； 二：依照执行范围：——国家机关事业单位、社会团体所雇工勤人员 （第2条二款）将事业单位实行聘用制的劳动者纳入调整范围，但允许使 用特别规定（编制外第96条）； 三、特别适用范围：——不具备合法经营资格的用人单位用工的法律责任。违法犯罪 行为，依法追究法律责任；劳动者已付出劳动的，该单位或者出资人应当依照本 法有关规定向劳动者支付劳动报酬、经济补偿、赔偿金；给劳动者造成损害的， 应当承担赔偿责任（93条）； ——个人承包经营违反本法规定招用劳动者的法律责任。给劳动 者造成损害的，发包的组织与个人承包经营者承担连带赔偿责任（94条） 四、用工形式方面——劳务派遣：（2500万？3000万或更多？）；非全日制用工 （6000万？7000万？或更多？）劳动义 务 明确劳动条件与行为规范 劳动关系的基本规范，劳动合同的基本 依据 统一企业的劳动条件，预防和减少劳动 争议 约束企业行为，促进企业的自律
三：招聘阶段的新变化及影响 之一


用人单位与劳动者双方告知义务明确化 （第八条）； 为保证这一先合同义务履行规定了明确 的法律责任（第26条、第38条（五）、 第39条（五）
附二：《劳动合同法》有关规章制度的规 定



第四条 用人单位应当依法建立和完善劳动规章制度， 保障劳动者享有劳动权利、履行劳动义务。 用人单位在制定、修改或者决定有关劳动报酬、工作 时间、休息休假、劳动安全卫生、保险福利、职工培 训、劳动纪律以及劳动定额管理等直接涉及劳动者切 身利益的规章制度或者重大事项时，应当经职工代表 大会或者全体职工讨论，提出方案和意见，与工会或 者职工代表平等协商确定。 在规章制度和重大事项决定实施过程中，工会或者职 工认为不适当的，有权向用人单位提出，通过协商予 以修改完善。 用人单位应当将直接涉及劳动者切身利益的规章制度 和重大事项决定公示，或者告知劳动者。
附七—（1）规章制度的沿革

企业内规

《国营企业内部劳动规则纲要》出现的1954年，正处于社会 主义改造未完成的建国初期，由于旧的劳动管理制度的崩溃 和新的劳动管理制度尚未建立，企业中出现旷工、怠工、不 服从指挥等违反和破坏劳动纪律的现象。 当时我国第一部宪 法尚未出台，规范国家基本秩序的是具有临时宪法性质的 《中国人民政治协商会议共同纲领》。该共同纲领第八条规 定，中华人民共和国国民均有遵守劳动纪律的义务。而《国 营企业内部劳动规则纲要》正是根据共同纲领第八条制定的。 所以说，虽然该纲要中对企业行政方面也有一些义务规定 （如第二条的说明义务和第七条的基本职责等），但其主要 内容是强调职工的义务，主要目的是严格劳动纪律。
《劳动合同法》2008年1月1日实施
2005年1月报国务院、2006年3月21日公开、191849意见、四审通过。
参考：
劳动合同期限、短期合同 成为调动员工积极性的工具（用人简单化）
大量由劳动者支付违约金条款、押金、 担保的条款存在、 以此“圈”住劳动者（留人粗暴化）；
没完没了的试用期（选人长期化）
《劳动合同法》解读与对企业人 力资源管理影响的分析
劳动和社会保障部劳动科学研究所 劳动关系研究室负责人 李天国博士
参考：与劳动合同相近的几个合同
雇用合同 承揽合同 劳务合同 委托合同 承包合同
劳动合同
劳动法、劳动合同法等
从民法独立出来
民法、合同法等
参考：我国劳动合同制度的沿革
在中外合资企业实行劳动合同制度（1980年） 国有企业内适用范围由临时工到正式工种中的农民轮换工（1984年）
运用过程中的风险管理： 1、要注意劳动者资格：年龄标准（16周岁；60周岁；50周岁）；身 份标准（已经签有劳动合同的劳动者，如派遣工与在校生等） 2、可以考虑将劳动关系变为经济关系： 受本法影响最大的是事业单位和所属聘用人员。事业单位用工必 然要按《劳动合同法》规定做全面调整。由于《劳动合同法》规 范的主要是建立劳动关系的用人单位与劳动者之间的权利与义务， 用人单位之间的生产经营合作属于经济关系，这种关系并不适用 《劳动合同法》。用人单位可以选择业务外包等方式，降低自身 的用工风险。 3、用人单位要防止将经济关系变成劳动关系： 由于94条规定，个人承包用工风险很大。要严禁使用外部个人提 供服务，所有外包业务应当交给有资质的机构处理；除此之外对 外保机构要严格审查资质，对长期外包服务单位应当审查资质， 防止其丧失资质而变成个人外包。