债法讲义娄爱华

第一讲什么是债法Oblogation
●债法处于民法的核心位置
●债为法锁，它约束我们必须根据我们城邦的法律偿付某物。

●债的本质不在于我们取得某物的所有权或者获得役权，而在于迫
使他人向我们或者给某物，或者为某事，或者供。

●盖尤斯《法学阶梯》4.2 对人的诉讼是我们根据针对某个因契约
或者私犯行为而向我们负债的人提起诉讼，也就是说，在提起诉讼时我们要求应当“给，做或者供”。

对人之诉“欠我的”
对物之诉“物权”
《法国民法典》未对债进行定义债法总则
《意大利民法典》债编包括：债的总论；契约总论；各类契约；单方允诺；有价证券；无因管理；非债清偿；不当得利；不法行为。

也对债未定义。

（有价证券是意大利民法典中特有的。

）
债：solvere 优士丁尼《法学阶梯》
Dare/fare 《法国民法典》
Leistung（至少包括dare和fare）《德国民法典》
Prestare《意大利民法典》
罗自然法：人和动物共同用的法律
马万民法：所有人
法市民法：罗马市民——城邦
在自然法中人与动物都是自由的。

是相对的对万民法和市民法的批
判，自然法和自然状态相联系。

市民法——文明状态（政治状态）
无因管理——邻居家失火，自己去救火。

实体是程序的结果。

先有程序，后有实体。

债的核心概念：给，做，供dare/fare
课后阅读：
意大利朱塞佩.法尔科内著：《义务和法锁：追溯债的经典定义之起源》
第二讲债的发生根据体系
●债
●债的发生根据《意大利民法典》预备性条款：
⏹第1173条债的发生根据
⏹第1174条给付的财产特征
⏹第1175条依诚信进行活动（讲诚实，守信用，以善意的
行为方式行使权力，履行义务）
“bona fide”物法（拉丁语）“good faith”
主观上没有侵犯别人的意思客观上没有做
主观诚信
客观诚信
acquisition善意取得
Prestare dare
fare
哪些法律事实发生了债（导致了债），即债的发生根据
（无因管理、不当得利、缔约过失、侵权行为、单方允诺。

）
分类研究
Ex contractu契约
Ex delicto私犯 consensus合意
关于罗马法彭梵德《罗马法教科书》巴.尼古拉斯《罗马法教科书》
▲《意大利民法典》1173条
债产生于契约(1321)、不法行为（2013）或者法规规定的任何其他产生债的行为（1324、1762、1987）或者事实（433、843、2028、2033、2041、2126、2322）
《意大利民法典》包括的债法的内容：各类契约/单方允诺/有价证券/无因管理/非债清偿/不当得利/不法行为
▲经典的债的发生根据体系：四分法
合同不法行为不当得利无因管理
《德国民法典》之后的《意大利民法典》没有采纳这种分类方式。

（小记：亚里士多德《尼可马科伦理学》廖申柏译本134页交易sinallagma）
正义（justice）包括交换正义（commutative）矫正正义（adjustric）
▲合同
《合同法》第2条
《民法通则》第85条
Consideration约因——英美法中协议允诺
（定义方法：属+种差）
《法国民法典》第1101条契约为一种协议，依此协议，一人或数人对于其他一人或数人负担给付、作为或不作为的债务。

《意大利民法典》第1321条概念：
合同是双方或多方当事人关于彼此之间财产法律关系的设立、变更或消灭的协议。

（错误译法：合意）
第1325条要件的说明
合同的要件包括：
当事人的合意（协议）（1326）；
原因（1343）；
标的（1346）；
法律规定的必须采取的不可缺少的形式（1350）。

▲侵权行为
《侵权责任法》distributive justice 分配第2条侵害民事法益，应当依照本法承担侵权责任。

权利小于利益（民事法益进行扩张解释）
《德国民法典》第823条，损害
《意大利民法典》第2043条因不法行为的损害赔偿。

Act illegal不法行为
▲世界范围内讨论最多的
《民法通则》第92条“没有。

”
《德国民法典》第812条返还义务
《意大利民法典》第2041条不当得利的一般诉权
第2042条诉权的辅助性
▲无因管理（无因指没有委托关系）
《民法通则》第93条
Gestum negotium拉丁语原意：管理商店 transaction交易《意大利民法典》第2028条继续管理的义务
第2032条利害关系人的认可
课后阅读：
蒋军洲《盖尤斯“通过物缔结的债”的含义》，网文，罗马法教学研究
徐涤宁《合同概念的历史变迁及其解释》，载《法学研究》2004年第2期
第三讲债的履行问题
●注意义务（diliyenza）问题
●为什么要考虑债的履行（adempimento）中的注意义务问题？
法律有规定的义务
法律没规定的义务一般的人，善良家父padre familias
●第三人履行问题
⏹是否一定要债务人本人履行？
⏹债的性质允许是否允许本人履行？
（法定→很多时候是债的性质规定的）
●部分履行问题
⏹债务人是否有权部分履行？
⏹履行标的是否可分？（即使可分也不一定能部分履行）
（法律规定约定交易习惯）
●履行与接受履行的行为能力问题
⏹向无行为能力的人履行是否消灭债？
⏹无行为能力人做出的履行是否可以其无能力提出异议？
（创设变更法律关系时需要考虑行为能力。

如果是事实行为则一般情况下不需要考虑。

例如：学校教学未成年人履行债。

）
●用他人财产的履行
⏹用他人财产进行履行的人是否可以因此主张异议?
⏹接受他人财产履行的人是否还享有对债务人的诉权？
（要对他人进行保护所以还想有诉权）
●给付的抵充（imputatio、选择权问题）
⏹在债权人享有对债务人的多个债权时，债权人的履行究竟
消灭哪个债权？
（“抵充”债务人的选择权，无选择权时，债权人催告，催告仍然不选择，债权人就有选择权。

）
●替代履行
⏹负欠A履行的债务人能否以等额的B履行替代A履行？
主要看约定
●代位履行（surrogatio）
⏹第三人代债务人履行债务后，能否取得债权人的低位？
⏹是否允许部分代位？
（法定→约定）
无因管理是产生新的无因管理之债，成为新的债权人，代位履行是债权的转移（取代地位，取得债权）
A是债权人B是债务人C次债务人。

A与C无合同依据，所以
认为A不能直接对C行使诉权。

不过，现在在大陆法系国家（中国在内）允许A对C行使诉权。

代位是有条件。

●履行延迟
⏹提存（deposito）与提交的问题——寄存
例如：甲某想向乙某还钱，由于有利息，但是乙某恰好不在，甲承担不起高额利息，所以在到期前把钱放在法院还！！！
●不履行
⏹因不可抗力的不履行或履行迟延是否应赔偿？
（约定优先于法定!）。