法律硕士专业基础课(民法学)模拟试卷238(题后含答案及解析)

法律硕士专业基础课（民法学）模拟试卷238(题后含答案及解析) 全部题型 3. 单项选择题4. 多项选择题5. 简答题7. 法条分析题8. 案例分析题9. 论述题
单项选择题
1．下列权利中，属于相对权的是( )
A．甲对自己名誉的维护权
B．乙对自己作品的出租权
C．丙对抵押物的优先受偿权
D．丁因买卖合同享有的同时履行抗辩权
正确答案：D
解析：以权利人可以对抗的义务人的范围为标准，民事权利可以分为相对权和绝对权。

相对权是指权利人和义务人均为特定人，权利人必须通过义务人的积极实施或者不实施一定行为才能实现的权利，债权是典型的相对权。

绝对权是指义务人不确定，权利人无需通过义务人实施一定的积极协助行为即可实现的权利。

A项是名誉权，是人身权；B项是著作权；C项是抵押权，是物权；ABC 项均为绝对权。

D项是债权，需要相对人交付标的物才能实现，是相对权，选D。

知识模块：民法学
2．甲有一子乙，一女丙，乙有一子丁，丙有一女戌。

乙先于甲死亡，甲生前主要由乙妻戊照顾，甲死亡时，无权继承甲遗产的是( )
A．戊
B．丙
C．丁
D．戌
正确答案：D
解析：乙先于甲死亡，乙之子丁可以通过代位继承来继承甲的财产，戊是尽了主要赡养义务的丧偶儿媳，丙是甲的女儿，丁、戊、丙都可以作为第一顺序继承人继承甲的财产，戌无权继承甲的遗产，选D。

知识模块：民法学
3．甲是A公司的法定代表人，根据公司章程的约定，甲可以代表公司对外签署100万元以下的合同。

2016年1月4日，甲与B公司签订买卖合同，合同标的额200万。

B公司不知道A公司章程的约定。

该买卖合同( ) A．对A公司有约束力，由A公司承担责任
B．对A公司无约束力，A公司不承担责任
C．是否对A公司有约束力，取决于A公司是否追认
D．A公司可以撤销该合同
正确答案：A
解析：《民法总则》第61条规定：依照法律或者法人章程的规定，代表法人从事民事活动的负责人，为法人的法定代表人。

法定代表人以法人名义从事的民事活动，其法律后果由法人承受。

法人章程或者法人权力机构对法定代表人代表权的限制，不得对抗善意相对人。

B公司不知道A公司的章程，是善意相对人，甲签订的合同有效，对A公司具有约束力，A公司应当承担责任，A项正确。

知识模块：民法学
4．商标权有效期的起算日是( )
A．申请日
B．初步审定公告日
C．核准注册日
D．复审结束日
正确答案：C
解析：《商标法》第39条规定：注册商标的有效期为10年，自核准注册之日起计算。

因此本题选C。

知识模块：民法学
5．根据所有权人数量的不同，所有权可以分为( )
A．不动产所有权和动产所有权
B．单一所有权和多数人所有权
C．国家所有权和集体所有权
D．国家所有权和私人所有权
正确答案：B
解析：根据所有权客体的不同，所有权可分为不动产所有权和动产所有权。

根据所有权人的数量不同，所有权可分为单一所有权和多数人所有权。

根据生产资料所有制的不同形式，所有权可分为国家所有权、集体所有权和私人所有权。

本题选B。

知识模块：民法学
6．某日，甲(9周岁)趁着父母不注意，自己到商场用零花钱购买了价值1000元的手机一部，该购买行为( )
A．有效
B．效力待定
C．无效
D．可撤销
正确答案：B
解析：《民法总则》第19条规定：8周岁以上的未成年人为限制民事行为能力人，实施民事法律行为由其法定代理人代理或者经其法定代理人同意、追认，但是可以独立实施纯获利益的民事法律行为或者与其年龄、智力相适应的民事法律行为。

本题中，甲作为限制民事行为能力人，购买价值1000元的手机，不是可以独立实施的与其年龄、智力相适应的民事法律行为，该购买行为需要由其法
定代理人同意或追认，因此是效力待定的行为，B项正确。

知识模块：民法学
7．根据法律规定，可撤销行为在当事人申请撤销之前的效力为( )
A．效力待定
B．无效
C．部分无效
D．有效
正确答案：D
解析：可撤销的行为在被撤销之前，是有效行为，对当事人有约束力，如果不申请撤销，当事人双方都要履行该行为。

但是当事人申请撤销之后，行为变为无效行为，且追溯至行为发生时。

D项正确。

知识模块：民法学
8．甲乙结婚后，签订书面协议，约定夫妻财产归各自所有。

丙是甲乙的朋友，知道甲乙之间有关财产的约定。

后来甲为了做生意，向丙借款20万元。

此笔债务( )
A．由甲偿还
B．由乙偿还
C．甲乙承担连带责任
D．甲乙承担按份责任
正确答案：A
解析：《婚姻法》第19条规定：夫妻可以约定婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产归各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。

约定应当采用书面形式。

没有约定或约定不明确的，适用本法第17条、第18条的规定。

夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产以及婚前财产的约定，对双方具有约束力。

夫妻对婚姻关系存续期间所得的财产约定归各自所有的，夫或妻一方对外所负的债务，第三人知道该约定的，以夫或妻一方所有的财产清偿。

本题中，丙知道甲乙之间的财产约定，因此对于丙的债务，应由甲偿还，A项正确。

知识模块：民法学
9．法学通说认为无因管理属于( )
A．民事法律行为
B．事实行为
C．事件
D．状态
正确答案：B
解析：无因管理是指没有法定的或者约定的义务，为避免他人利益受损失而进行管理或者服务的行为。

法学通说认为无因管理行为是事实行为，当事人主观上不一定具有发生、变更或消灭民事法律关系的意思，但是依据法律规定，客观上能够在无因管理人和本人之间产生无因管理之债。

因此本题选B。

知识模块：民法学
10．2016年1月1日，甲将自己的数码相机借给乙使用。

2016年3月2日，甲与丙订立转让协议，将该数码相机转让给丙，并约定由乙直接向丙交付。

甲于2016年3月4日通知乙直接将数码相机交付给丙，2016年3月7日，乙将数码相机交付给丙。

该数码相机所有权转移的时间是( )
A．2016年1月1日
B．2016年3月2日
C．2016年3月4日
D．2016年3月7日
正确答案：B
解析：《物权法》第26条规定：动产物权设立和转让前，第三人依法占有该动产的，负有交付义务的人可以通过转让请求第三人返还原物的权利代替交付。

法学通说认为，在动产买卖中，以指示交付方式完成交付的，自出让人与受让人关于指示交付的协议生效时发生变动。

本题中，数码相机在转让前，乙依法占有数码相机，甲负有交付义务，通过转让请求乙返还数码相机的权利代替了现实交付。

根据法学通说，甲与丙关于指示交付的协议生效时，即2016年3月2日，数码相机的所有权发生转移，B项正确。

知识模块：民法学
11．甲、乙合作，准备成立一家有限责任公司，甲乙均为股东。

为了设立公司，甲、乙向丙借款30万元。

但是由于各种原因，公司并未设立成功。

对于向丙的借款( )
A．由甲负责偿还
B．由乙负责偿还
C．由甲、乙承担连带责任
D．由丙自行承担损失
正确答案：C
解析：《民法总则》第75条规定：设立人为设立法人从事的民事活动，其法律后果由法人承受；法人未成立的，其法律后果由设立人承受，设立人为二人以上的，享有连带债权，承担连带债务。

设立人为设立法人以自己的名义从事民事活动产生的民事责任，第三人有权选择请求法人或者设立人承担。

本题中，法人未设立，甲、乙作为设立人，承担连带债务，C项正确。

知识模块：民法学
12．养子女与生父母之间的权利义务关系因收养关系的成立而( )
A．中断
B．中止
C．延缓
D．消除
正确答案：D
解析：《收养法》第23条规定：自收养关系成立之日起，养父母与养子女间的权利义务关系，适用法律关于父母子女关系的规定；养子女与养父母的近亲属间的权利义务关系，适用法律关于子女与父母的近亲属关系的规定。

养子女与生父母及其他近亲属间的权利义务关系，因收养关系的成立而消除。

D项正确。

知
识模块：民法学
13．甲在结婚前租住丙的房屋，与乙结婚后用夫妻共同财产购买了该房屋，产权登记在甲名下。

该房屋( )
A．所有权属于甲
B．所有权属于乙
C．甲乙共同共有
D．甲乙按份共有
正确答案：C
解析：《婚姻法解释(二)》(《最高人民法院关于适用(中华人民共和国婚姻法)若干问题的解释(二)》，本书中简称《婚姻法解释(二)》)第19条规定：由一方婚前承租、婚后用共同财产购买的房屋，房屋权属证书登记在一方名下的，应当认定为夫妻共同财产。

本题中购买的房屋是甲婚前承租，婚后用共同财产购买，虽然产权登记在甲名下，但应当认定为夫妻共同财产，甲乙共同共有，C项正确。

知识模块：民法学
多项选择题
14．以下关于离婚与撤销婚姻的区别的表述，正确的是( )
A．离婚以合法婚姻为对象，撤销婚姻是欠缺法定要件的违法婚姻
B．离婚请求权人为夫妻中的任何一方，请求撤销婚姻只能由受胁迫一方当事人提出
C．离婚只能发生在配偶生存期间，撤销婚姻即使在当事人一方死亡后仍可提出
D．离婚没有溯及力，撤销婚姻具有溯及力
正确答案：A,B,C,D
解析：离婚，又称婚姻的解除，指夫妻一方或双方依照法律规定解除婚姻关系的法律行为。

可撤销婚姻，是指已经成立的婚姻关系，因欠缺婚姻合意，依法享有撤销权的人可以向有关机关请求撤销的婚姻。

本题中四个选项都是离婚与撤销婚姻的区别，全选。

知识模块：民法学
15．出现以下情形，先履行债务的当事人可以中止履行的是( )
A．甲公司的经营状况严重恶化
B．乙公司将自己的主要财产转移，以逃避债务
C．丙公司丧失了商业信誉
D．丁公司被其他公司收购
正确答案：A,B,C
解析：《合同法》第68条规定：应当先履行债务的当事人，有确切证据证明对方有下列情形之一的，可以中止履行：(1)经营状况严重恶化；(2)转移财产、抽逃资金，以逃避债务；(3)丧失商业信誉；(4)有丧失或者可能丧失履行债务能力的其他情形。

当事人没有确切证据中止履行的，应当承担违约责任。

因此本题
应选ABC。

知识模块：民法学
16．除合伙协议另有约定外，下列选项中需要经全体合伙人一致同意的是( )
A．改变合伙企业的名称
B．改变合伙企业主要经营场所的地点
C．以合伙企业名义为他人提供担保
D．聘任合伙人担任合伙企业的经营管理人员
正确答案：A,B,C
解析：《合伙企业法》第31条规定：除合伙协议另有约定外，合伙企业的下列事项应当经全体合伙人一致同意：(1)改变合伙企业的名称；(2)改变合伙企业的经营范围、主要经营场所的地点；(3)处分合伙企业的不动产；(4)转让或者处分合伙企业的知识产权和其他财产权利；(5)以合伙企业名义为他人提供担保；(6)聘任合伙人以外的人担任合伙企业的经营管理人员。

因此本题选ABC。

D项错误，聘任合伙人以外的人担任经营管理人员才需要全体合伙人一致同意。

知识模块：民法学
17．根据法律规定，下列情形，法院应当准予离婚的是( )
A．甲与乙结婚五年后又与他人同居
B．丙有赌博的习惯，且屡教不改
C．丁经常实施家庭暴力，殴打妻子
D．戊和戌因感情不和分居三年
正确答案：A,B,C,D
解析：《婚姻法》第32条第3款规定：有下列情形之一，调解无效的，应准予离婚：(1)重婚或有配偶者与他人同居的；(2)实施家庭暴力或虐待、遗弃家庭成员的；(3)有赌博、吸毒等恶习屡教不改的；(4)因感情不和分居满二年的；(5)其他导致夫妻感情破裂的情形。

ABCD项全正确。

知识模块：民法学
18．以下关于地役权与相邻关系的说法中，正确的是( )
A．地役权是独立的用益物权，相邻关系是所有权的延伸与限制
B．地役权基于当事人之间的合同产生，相邻关系基于法律规定产生
C．地役权可以有偿也可以无偿，相邻关系通常是无偿的
D．地役权和相邻关系都以不动产相邻为条件
正确答案：A,B,C
解析：地役权是指不动产的权利人为自己使用不动产的便利或提高自己不动产的效益而利用他人的不动产。

地役权不以不动产相邻为条件，D项错误。

ABC 项说法正确。

知识模块：民法学
19．下列选项中，受侵权责任法保护的是( )
A．著作权
B．隐私权
C．继承权
D．监护权
正确答案：A,B,C,D
解析：《侵权责任法》第2条规定：侵害民事权益，应当依照本法承担侵权责任。

本法所称民事权益，包括生命权、健康权、姓名权、名誉权、荣誉权、肖像权、隐私权、婚姻自主权、监护权、所有权、用益物权、担保物权、著作权、专利权、商标专用权、发现权、股权、继承权等人身、财产权益。

ABCD项全正确。

知识模块：民法学
简答题
20．简述注册商标的种类。

正确答案：注册商标包括商品商标、服务商标、集体商标、证明商标。

商品商标是指用于申请人生产、制造、加工、拣选或者经销的商品上的商标。

服务商标是指用于申请人提供的服务项目上的商标。

集体商标是指以团体、协会或者其他组织名义注册，供该组织成员在商事活动中使用，以表明使用者成员资格的标志。

证明商标，是指对某种商品或服务具有监督能力的组织所控制，而由该组织以外的单位或个人适用于其商品或服务，用以证明该商品或服务的原产地、原料、制造方法、质量或其他特定品质的商标。

涉及知识点：民法学
21．简述民事法律关系的概念和特征。

正确答案：民事法律关系是由民事法律规范所确立的以民事权利和民事义务为主要内容的法律关系。

民事法律关系的特征是：(1)民事法律关系是民法在调整平等主体之间的人身和财产关系的过程中所形成的社会关系，民事法律关系的产生，大多取决于民事主体的意思。

(2)民事法律关系的保障措施具有补偿性。

民事法律关系的保障措施以弥补损失为主要目的，惩罚性的赔偿责任不是主要的民事责任形式。

涉及知识点：民法学
法条分析题
《担保法》第90条规定：“定金应当以书面形式约定。

当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限。

定金合同从实际交付定金之日起生效。

”请分析：
22．从本条规定看，定金合同属于什么合同?
正确答案：从本条规定看，定金合同是实践性合同，从实际交付定金之日起生效，而不是自定金合同订立之日起生效。

涉及知识点：民法学
23．法律规定以主合同标的额为基数，定金数额最高不能超过多少?
正确答案：法律规定定金的数额由当事人约定，但不得超过主合同标的额的百分之二十。

涉及知识点：民法学
24．定金罚则是什么?
正确答案：定金罚则是指给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。

涉及知识点：民法学
案例分析题
甲有家族精神病史，虽然当前没有精神病的征兆，但甲担心自己不知道哪天会发病。

于是2017年10月4日，甲与乙签署监护协议，约定如果甲成为精神病患者，由乙担任甲的监护人。

2017年12月18日，甲果然发病，经检测为中度精神病患者。

乙根据合同主张自己是甲的监护人。

甲的母亲丙认为她才是甲的法定监护人，不同意乙作甲的监护人。

乙为了治疗甲的精神病，将甲的汽车出售，所得款项用于甲的治疗。

丙将甲的电视机卖掉，所得款项用于自己的日常消费。

结合上述材料，回答以下问题：
25．甲的监护人是谁?为什么?
正确答案：甲的监护人是乙。

《民法总则》规定：具有完全民事行为能力的成年人，可以与其近亲属、其他愿意担任监护人的个人或者组织事先协商，以书面形式确定自己的监护人。

协商确定的监护人在该成年人丧失或者部分丧失民事行为能力时，履行监护职责。

本题中，甲事先以书面的形式确定乙为自己的监护人，因此乙是监护人，丙不是甲的监护人。

涉及知识点：民法学
26．乙处分甲的财产的行为是否有效?为什么?
正确答案：乙处分甲的财产的行为有效。

《民法总则》规定：监护人应当按照最有利于被监护人的原则履行监护职责。

监护人除为维护被监护人利益外，不得处分被监护人的财产。

乙出售甲的汽车是为了给甲治疗，是为了维护甲的利益，因此处分甲财产的行为是有效的。

涉及知识点：民法学
27．丙处分甲的财产的行为是否有效?为什么?
正确答案：丙处分甲的财产的行为无效。

丙是为了自己的利益，而不是为了甲的利益，出售了甲的电视机，丙不得为了自己的利益处分甲的财产，因此丙的行为无效。

涉及知识点：民法学
论述题
28．试论债权的权能。

正确答案：债权是指债权人享有的以请求债务人为一定给付内容的权利。

一般认为，债权具有如下权能：(1)请求权能。

作为一种请求权，债权人可以直接请求债务人履行债务，也可以通过诉讼方式以国家强制力来实现其请求。

(2)保持受领权能。

债权的存在是债权人受领债务人给付的合法原因。

债务人履行债务或受强制执行提出给付时，债权人有接受给付的权利并有权保持因此获得的利益。

(3)保全权能。

当债务人的某些行为对债权人造成损害时，债权人可以向人民法院请求以自己的名义代位行使债务人的债权，或者请求人民法院撤销债务人的行为。

债权人享有的债权保全功能是对债的相对性原理的突破。

(4)处分权能。

债权人可通过抵销、免除、让与债权和设定债权质权等方式对享有的债权予以处分。

涉及知识点：民法学
29．试论代理权行使的规则。

正确答案：代理权的行使是指代理人在代理权限范围内完成代理事项的各种活动。

根据我国法律的规定，代理权的行使必须遵守以下原则：(1)代理人应在代理权限范围内行使代理权。

代理人只有在代理权限范围内进行的代理行为，才能由被代理人承担法律后果；超越代理权限所为的行为，除被代理人追认的以外，对被代理人不发生法律效力，而由代理人承担责任。

被代理人知道代理人超越代理权为民事活动不作否认表示的，由代理人和被代理人承担连带责任。

(2)代理人应为维护被代理人的利益而行使代理权。

也只有在为了被代理人的利益的情况下，才能转委托。

代理人不履行职责而给被代理人造成损害的，应当承担民事责任。

(3)代理人不得滥用代理权。

滥用代理权主要有三种情形：①自己代理。

这是指代理人以被代理人的名义与自己进行民事活动的行为。

该行为通常为无效行为，但仅给被代理人带来利益的，或者经被代理人许可的，应为有效。

②双方代理。

这是指代理人以被代理人的名义与自己代理的其他人进行民事活动的行为。

该行为原则上无效，但符合法律规定或交易习惯，或者经被代理人认可的，应为有效。

③代理人与第三人恶意串通。

此种行为属于无效的民事行为，给被代理人造成损害的，由代理人和第三人负连带责任。

涉及知识点：民法学。