2012年国家赔偿法形成性考核答案

第1次练习一、名词解释 (每小题4分 共20分)1、国家赔偿 狭义 -----国家依照国家赔偿法的规定 通过法定赔偿义务机关对国家机关和国家机关工作人员违法行使职权侵犯公民、法人和其他组织的合法权益造成的损害所给予的赔偿。

2、行政赔偿-----即因国家行政机关、国家公务员以及其他公务执行机关和人员的侵权损害行为或者处在他们管理或监督之下的物体给他人赞成损害而引起的国家赔偿。

3、行政赔偿程序-----即行政赔偿请求人向国家行政赔偿义务机关请求行政赔偿 行政赔偿义务机关给予行政赔偿以及通过人民法院解决行政赔偿纠纷的方式、方法和步骤。

4、制约预防功能-----是国家赔偿的一个重要功能。

它是指国家赔偿所具有的预防和控制国家机关及基工作人员职务违法侵权行为 促进国家机关加强内部监督和国家工作人员加强处律的作用。

5、权利救济功能-----是指当公民、组织的合法权益受到国家机关或国家机关工作人员执行职务行为的违法侵犯并造成损害时 国家赔偿所具有的对公民、组织受侵害的合法权益给予恢复或弥补的功能。

二、填空题 (每空1分 共20分)1、国家赔偿的功能表现在权利救济、制约预防、_公务保护_、_居民保护、利益调整、体现民主与标示法治六个方面。

2、广义的国家赔偿法是指涉及国家赔偿责任的各种_法律规范和判例的总和。

3、国家侵权赔偿的归责原则分为过错责任原则、危险责任原则、违法原则三种。

4、国家侵权赔偿责任的构成要件由职务行为主体、职务违法行为、损害与因果关系四部分组成。

5、具有一定经济内容的行政处罚的种类有罚款、吊销许可证和执照、责令停产停业、没收财物。

6、《国家赔偿法》第六条规定 “受害的公民、法人和其他组织有权要求赔偿。

三、简答题 (每小题5分 共30分)1、简述国家赔偿法的基本特征答 1、形式方面 国家赔偿法具有系统的法典形式。

2、结构方面 国家赔偿法实体法规范与程序法规范寓于一体。

3、从调整对象来看 国家赔偿法的调整对象是因国家机关及其工作人员违法行使职权形成国家职务侵权赔偿关系 涉及到国家利益与个人利益的平衡与兼顾。

2、简述国家赔偿法的立法目的答 根据《国家赔偿法》第1条的规定 我国国家赔偿法的立法目的是保障公民、法人和其他组织享有依法取得国家赔偿的权利 促进国家机关依法行使职权 改进工作。

这既是我国国家赔偿立法力求实现的目标 也是贯穿于整个国家赔偿立法的指导思想。

3、侵犯人身权的违法行政行为有哪些答 1 违法拘留或者违法采取限制公民人身自由的行政强制措施。

2 非法拘禁或者以其他方法非法剥夺公民人身自由的行为。

3 以殴打等暴力行为或者唆使他人以殴打等暴力行为造成公民身体伤害或死亡的违法行为。

4 违法使用武器、警械造成公民身体伤害与死亡的违法行为。

5 造成公民身体伤害或死亡的其他违法行为。

4、简述国家侵权赔偿责任的要件答 根据《国家赔偿法》第2条规定 国家侵权赔偿责任的构成要件由职务行为主体 职务违法行为 损害与因果关系四个部分组成。

1、职务行为主体职务行为主体是指执行国家职务的国家机关及其工作人员。

2、职务违法行为职务违法行为是国家侵权责任中的最根本的构成要件 它说明了国家承担赔偿责任的最根本的原因。

3、损害确立国家赔偿责任的目的在于对受害人进行赔偿 因此 损害的发生是国家赔偿责任产生的前提条件。

我国国家赔偿法暂将损害确定为人身权与财产权的损害。

国家赔偿法中所称的损害 不包括精神损害。

精神损害是指对公民和法人人格权的损害。

损害仅指直接损害 不包括间接损害。

4、因果关系我国国家赔偿责任构成要件中的因果关系应采用直接因果关系。

它是指行为与结果之间存在逻辑上的直接关系 其中行为并不要求是结果的必然或根本原因 而仅仅是导致结果发生的一个较近的原因。

5、要求向行政赔偿义务机关提交的申请书必须记载哪些事项答 1 受人人的姓名、性别、年龄、工作单位 职业 和住所 2 请求权人为法人或其他组织时 应写明他们的名称、住所、其法定代表人或主要负责人的姓名、职务 3 要求赔偿的理由和事实根据。

4 具体的请求 5 赔偿义务机关 6 提交申请的年月日。

7、简述国家行政机关行使追偿权 必须具备的条件。

答 必须具备两个条件 1 赔偿义务机关已向受损失的公民、法人和其他社会组织支付了赔偿金或返还了财产或恢复了原状 2 行政机关工作人员及受委托的组织和个人对加害行为有故意或重大过失。

四、论述题 每题8分 共16分1、行政先行处理原则的内容是什么 它有哪些优点答 行政先行处理原则是指在行政赔偿请求人向法院行政诉讼之前 应先向行政赔偿义务机关要求赔偿 由行政机关依法进行处理。

如果行政处理未能解决争端 则请求权人方可提起赔偿诉讼程序。

行政先行处理原则的优点是 第一 将行政机关能够解决的赔偿争端 利用行政手段在内部处理 其程序简单、迅速 使受害人与行政机关都免进司法程序 省时省力 对受害人权利的保护和行政机关的开展工作均不无好处。

第二 实践证明 大量的赔偿请求基本都可在行政处理过程中得到解决 这样 大大疏减了诉源 减轻了法院处理行政案件的负担。

第三 它体现了对赔偿义务机关的尊重 行政职权之于赔偿义务机关既是权利又是义务 是必须行使的 带有“强制性” 因而当职权的行使出现差错时 亦应使其有机会采取“补救措施” 纠正差错 赋予“主动权”。

况且 “过错”自纠既表示对赔偿义务机关的“纠错”能力之信心 又能调动其努力工作的积极性。

2、行政赔偿诉讼的起诉条件由哪些 它与我国《行政诉讼法》所规定的行政诉讼的起诉条件相比 有哪些不同答 行政赔偿诉讼的起诉条件有下列五项 1、公民、法人和其他组织欲提起行政赔偿诉讼 必须以行政机关先行处理为前提条件。

2、必须针对行政机关及其工作人员的违法职权行为而起诉。

3、必须在行政处理结束后的3个月内提起 逾期不起诉 则其提起诉讼的权利归于消灭。

4、起诉人必须具有赔偿请求权。

5、侵权损害必须是由行使行政职权的行为造成的。

上述起诉条件与行政诉讼的起诉条件相比 有以下不同 1、提起行政诉讼无须经过行政先行处理 只要原告认为行政机关的具体行为侵犯其合法权益即可。

只要在法律有特别规定的情形下 才经行政复议程序而后起诉。

2、公民、法人或者其他组织直接向人民法院提起诉讼的 应当在知道作出具体行政行为之日起3个月内提出 法律另有规定的除外。

这个起诉期限远比单独的赔偿诉讼为短。

受害人应在知道受害之日起两年内提出行政赔偿请求 请求在2个月未予准予 则可在相继的3个月内提起赔偿诉讼。

3、赔偿法虽然没有明文规定赔偿诉讼必须以行政侵权行为被确认为违法或被撤销为前提 但在司法实务中 常遇到行政侵权行为是否违法的争议 而赔偿诉讼只能对行政违法侵权行为提起。

因此 对侵权行为违法性的判明必须是先于赔偿裁决进行的。

五、案例分析题 每小题7分 共14分问题 1、县土地管理局的拆房行为是否违法 为什么 2、对于王某所受的损失 国家是否应承担赔偿责任 为什么答 根据第二款的规定 行政机关违法对财产采取查封、扣押、冻结等行政强制措施的 受害人有取得赔偿的权利。

本案中 县土地管理局作为国家行政机关 其违法之处表现在两个方面 一是在没有履行任何手续的情况下强行拆除房屋 二是拆除房屋时应当通知而没有通知王某将屋内的财产搬出。

因此 县土地管理局应当对王某所受的损失承担赔偿责任。

问题 1、警车撞坏服装厅橱窗玻璃的行为是否违法 为什么 2、国家应否对该损害行为承担赔偿责任答 1、本案中 警车为了追捕逃犯而不慎撞坏了服装厅橱窗玻璃 其行为不具有违法性 而刑事赔偿的原则必须是违法 所以不属于刑事赔偿的范围。

2、国家对此不负赔偿责任 但有补偿的义务。

3、劳动教养-----是行政机关对违反治安管理处罚条例 犯有轻微违法犯罪行为 但又不够刑事处罚且又有劳动能力的人所实施的一种强制性教育改造措施。

国家赔偿法第2次练习一、名词解释:(每小题4分 共20分)1、国家赔偿法的效力----即国家赔偿法的适用范围 它是指国家赔偿法适用于哪些地方 适用于什么人 在什么时间内发生法律效力 包括国家赔偿法的空间效力、对人的效力和时间效力。

2、时效----指一定的事实状态经过一定的时间将导致一定的法律后果的制度 该“一定的时间”称为时效期间或时效期限。

3、恢复原状----是指负有赔偿义务的机关按照被害人的愿望和要求恢复损害发生之前的原本状态。

4、刑事损害赔偿程序-----是指国家对于因司法机关及其工作人员在刑事诉讼过程中不法侵犯公民和组织的合法权益而受到损害的当事人予以赔偿的程序。

填空题1、根据我国刑事诉讼法第60条第一款规定 实施逮捕必须具备的条件是 ①有证据证明有犯罪事实 ②可能被判徒刑以上刑罚的证据 ③采取取保候审、监视居住等方法 尚不足以防止发生社会危险性而有逮捕必要的。

2、刑事赔偿义务机关：3、根据《国家赔偿法》的规定 刑事赔偿的义务机关为公安机关、国家安全机关、军队保卫部门以及检察机关、审判机关和监狱管理部门。

3、人民法院赔偿委员会的决定程序实行“一审终结”。

从这个意义上 我们可以把这种程序称为一种“准司法程序”4、根据我国《国家赔偿法》的规定 侵犯公民生命健康权造成死亡的 应当支付死亡赔偿金和丧葬费。

5、简答题1、国家不承担刑事赔偿责任的情形 1 因公民自己故意作虚伪供述 或者伪造其他有罪证据被羁押或者被判处刑罚的。

2 依照刑法第17条、18条规定不负刑事责任的人被羁押的。

3 依照刑事诉讼法第15条规定不追究刑事责任的人被羁押的。

4 行使国家侦查、检察、审判、监狱管理职权的机关的工作人员与行使职权无关的个人行为。

5 因公民自伤、自残等故意行为致使损害发生的。

6 法律规定的其他情形。

2、7、简述国家承担刑事赔偿责任的事项答 根据国家赔偿法第15、16条之规定 其范围包括 ①在刑事诉讼中 错误拘留、错误逮捕、无罪错判原判刑罚已经执行的行为②刑讯逼供、违法使用武器、警械、殴打或者以其他暴力方法造成公民身体伤害或死亡的行为 ③违法采取查封、扣押、冻结、追缴等措施 造成财产损害的行为 ④依照审判监督程序再审改判无罪 原判罚金、没收财产已执行的情形。

论述题1、试述申请法院赔偿委员会作出刑事赔偿决定的法定条件。

根据《国家赔偿法》的规定 申请法院赔偿委员会做出赔偿决定必须具备事实条件和程序条件。

事实条件有 1 司法机关在刑事诉讼过程中错误行使国家刑罚权 错误事实已为司法机关所确认和纠正。

2 受害人的合法权益因司法机关的错误刑事追究遭受损害 损害事实确已存在。

3 受害人所受损害依法应纳入国家赔偿。

程序条件是 该赔偿争议已经赔偿义务机关先行处理或复议机关复议。

根据我国《国家赔偿法》的规定 请求人请求赔偿应先向赔偿义务机关提出。

赔偿义务机关为人民法院的 请求人对赔偿处理决定不服或逾期不予赔偿的 可自收到处理决定之日或期间届满之日起30日内向其上一级人民法院赔偿委员会申请做出赔偿决定。