代理词-滩涂是土地还是海域之争-上传百度版本

代理词尊敬的审判长、审判员：受XX的委托和XX律师事务所指派，现就XX诉XX省人民政府、第三人XX省海洋与渔业厅其他行政管理-其他行政行为一案发表如下代理意见，请法庭充分采信。

一、原告与本案具有利害关系。

（一）从2006年至今，原告一直在诉争土地上进行水面养殖，具有对涉案土地的合法权益。

2000年以来，诉争土地荒废闲弃多年，系荒地，无实际承包人，被告证据清单3-2中村委会出具被补偿对象不属实，应该是为了报批征地的权宜之计，不存在实际承包人。

诉争土地堆满垃圾等有害环境污染的杂物，当时没有任何单位或个人使用和管理，原告便在该地上用人工开垦此荒废闲弃地，用于水面养殖。

根据《中华人民共和国土地管理法实施条例》第十七条规定，“开发未确定土地使用权的国有荒山、荒地、荒滩从事种植业、林业、畜牧业或者渔业生产的，经县级以上人民政府依法批准，可以确定给开发单位或者个人长期使用，使用期限最长不得超过50年”，原告开发荒地用于渔业生产，具有申请诉争土地长期使用权的权利。

（二）诉争海域使用权证于2015年10月26日换发登记为X国用【X】第X号《国有土地使用证》，针对该地，被告出具的证据3-1——XX省XX市人民法院于X年X月X日作出了《民事判决书》（（X）X民初字第X号），确认了原告与诉争土地具有利害关系，但由于村委会出具了错误的证明导致了法院作出不利于原告之一XX的判决，后村委会根据事实重新出具了《证明》，上述事实证实了原告具有与本案诉争土地的利害关系。

（三）诉争土地历史上曾属于盐田地，一直属于XX村村集体所有，原告系该村村民且在该土地上开荒养殖，与诉争土地具有利害关系。

根据被告提交的证据2-3《XX镇政府与XX村、XX村、XX村签订的征收补偿协议（各一份）》明确提及“征收乙方（XX镇XX村）的盐田”，证实诉争土地属于XX村村集体所有，被告提供的2-1XX市XX镇人民政府出具的《XX市XX综合产业园区项目补偿情况汇总表》中明确提及了村民与村委会签订了承包协议，说明历史上盐田属村民集体所有，村民系向村集体承包使用。

根据《最高人民法院关于审理涉及农村集体土地行政案件若干问题的规定》（法释〔2011〕20号）第四条的规定“土地使用权人或者实际使用人对行政机关作出涉及其使用或实际使用的集体土地的行政行为不服的，可以以自己的名义提起诉讼。

”的规定，应该准予原告提起诉讼。

二、原告诉讼时效未过如前所述，原告从2006年开垦养殖池以来，一直在诉争土地上从事养殖活动，直至2015年6月29日XX省XX市人民法院受理的XX市XX有限公司诉本案原告之一XX排除妨害纠纷一案发送相关传票后，原告通过申请政府信息公开、提请不服XX省海洋与渔业厅履行政府信息公开法定职责之诉，原告才知道被告已经做出过颁发《海域使用权证书》的具体行政行为。

被告从未告知过原告发生了该具体行政行为，对于征用盐田地时与村委会签订征收补偿协议、XX省海洋与渔业厅在村集体公示相关资料及刊登于《XX日报》上的公告，原告均不知情，上述信息均是在申请XX省海洋与渔业厅政府信息公开或者提起信息公开之诉后才知悉的。

根据《最高人民法院关于执行<中华人民共和国行政诉讼法>若干问题的解释》第四十一条“行政机关作出具体行政行为时，未告知公民、法人或者其他组织诉权或者起诉期限的，起诉期限从公民、法人或者其他组织知道或者应当知道诉权或者起诉期限之日起计算，但从知道或者应当知道具体行政行为内容之日起最长不得超过２年”和第四十二条“公民、法人或者其他组织不知道行政机关作出的具体行政行为内容的，其起诉期限从知道或者应当知道该具体行政行为内容之日起计算。

对涉及不动产的具体行政行为从作出之日起超过２０年、其他具体行政行为从作出之日起超过５年提起诉讼的，人民法院不予受理。

”的规定，原告的起诉自2015年6月29日开始算起，并未超过有关诉讼时效的规定。

三、XX省人民政府及XX省海洋渔业厅在不属于海域的范围内颁发《海域使用权证书》的行为超出了法律的授权，系违法，应予以撤销。

诉争的颁发《海域使用权证书》的土地系废转盐田，属于滩涂，不属于海域，根据我国目前立法体系，滩涂属于土地，应按照土地管理法律法规的规定的程序进行征收征用，XX省人民政府在诉争的废转盐田（虾池）区域内设定《海域使用权证书》的行为于法无据，征收诉争土地未履行必要的征收程序，程序违法，征收土地行为应予撤销。

（一）我国家立法体系对滩涂和海域进行了严格划分，滩涂属于土地，属于土地管理法的范畴，而海域则属于海域法管理的范畴。

1.宪法对滩涂和海域进行了严格划分。

《中华人民共和国宪法》第九条第一款规定：“矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂等自然资源，都属于国家所有，即全民所有；由法律规定属于集体所有的森林和山岭、草原、荒地、滩涂除外。

”宪法将水流和滩涂作为两种自然资源列举，说明国家的根本大法确定了滩涂并非水流（海域）；2、《行政复议法》对滩涂和海域进行了严格划分。

《行政复议法》第六条规定，“有下列情形之一的，公民、法人或者其他组织可以依照本法申请行政复议，……(四)对行政机关作出的关于确认土地、矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂、海域等自然资源的所有权或者使用权的决定不服的……；”明确将滩涂和海域列举，说明了滩涂并非海域；3.滩涂和海域所有权的相关规定，也说明滩涂非海域。

《中华人民共和国海域使用管理法》和《中华人民共和国物权法》明确规定海域只能是国家所有，而《中华人民共和国土地管理法实施条例》第二条规定：“下列土地属于全民所有即国家所有……（四）依法不属于集体所有的林地、草地、荒地、滩涂及其他土地……”由此可见，滩涂属于土地管理法律法规的土地，属于土地法管理的范畴，可以由国家所有或者及集体所有，而海域则属于海域法管理的范畴，只能由国家所有。

4. 《国务院法制办公室对<关于请明确“海岸线”、“滩涂”等概念法律含义的函>的复函》（2002年5月23日国法函[2002]142号）中明确，“依照现行法律规定，‘滩涂’属于土地；”。

（二）根据《中华人民共和国海域使用管理法》，使用海域需取得《海域使用权证书》，该法未对滩涂使用作出规定，在行政法领域法无规定不可为，即使用滩涂不能取得《海域使用权证书》。

《中华人民共和国海域使用管理法》系颁发《海域使用权证书》的依据，该法规定“单位和个人使用海域，必须依法取得海域使用权。

”该法对海域进行了定义，即海域指中华人民共和国内水、领海的水面、水体、海床和底土。

本法所称内水，是指中华人民共和国领海基线向陆地一侧至海岸线的海域。

上述事实说明，使用海域，需要取得《海域使用权证书》，而使用滩涂，则不适用《中华人民共和国海域使用管理法》。

（三）诉争土地属于滩涂而不属于海域。

1.诉争土地历史上曾是盐田地，根据滩涂的定义来看，盐田地属于滩涂。

2001 年国土资源部发布的《全国土地分类(试行)》把滩涂列为其他土地，并指出所谓沿海滩涂是指潮浸地带，而潮侵地带处于低潮位与高潮位区间。

根据通常对盐田地的理解，当海水涨潮时，海水淹没盐田地，海水退潮时，裸露出盐田地，上述情况符合滩涂的定义；2.XX省海洋与渔业厅《关于XX市XX综合产业园区项目用海海域使用申请手续的意见》（闽海渔函【2011】542号）（我方提交的证据清单2）中明确“该海域现状部分为2000年前当地群众在此倾倒废土、废弃物以及当地石材加工企业产生的废水、石粉、碎石等淤积形成陆域，部分为七十年代围填海形成的垦区”明确了诉争土地为陆域，显然不符合《中华人民共和国海域使用管理法》对海域概念的定义。

3.《XX省海域使用管理条例》以大潮高潮时水位来划分海域的标准违反了《宪法》，此种定义将导致《宪法》中明确的“滩涂”纳入了“海域”的范畴。

《XX省海域使用管理条例》明确“本条例所称海域，是指毗邻本省陆地的平均大潮高潮时水陆分界痕迹线向海一侧的内水和领海的水面、水体、海床和底土”，系对《中华人民共和国海域使用管理法》的扩大解释。

根据《中华人民共和国立法法》的规定，下位法违反上位法规定的，应由有关机关予以改变或撤销。

从本案来看，退一步说，即使根据《XX省海域使用管理条例》的定义，涨潮时海水最高线未到原告养殖池位置，尚不能满足《XX省海域使用管理条例》对《中华人民共和国海域使用管理法》关于海域定义的扩大解释。

这更进一步说明了，诉争土地中至少存在着部分地域在海水高潮线以上，不应属于海域。

4.从被告提交的证据2-2《XX市XX综合产业园区项目盐田（虾池）补偿情况一览表》及《盐田四至图》记录的图片来看，诉争地系陆地而非海面，不属于《中华人民共和国海域使用管理法》定义的海域，该法定义的海域指中华人民共和国内水、领海的水面、水体、海床和底土。

对上述定义应理解为，从空中往下俯视海域，看见的应为水面，不应为陆地。

5.被告提交的证据2-3《XX镇政府与XX村、XX村、XX村签订的征收补偿协议（各一份）》明确提及“征收乙方（XX镇XX村）的盐田”，被告认可盐田地属于XX村所有，这也说明该盐田地不属于海域而是滩涂（土地），因海域只能由国家所有，不存在村集体所有一说，属于村集体所有的只能是滩涂（土地）。

6. 《XX市XX综合产业园区项目盐田（虾池）补偿情况一览表》及XX市XX镇人民政府提供的《XX市XX综合产业园区项目补偿情况汇总表》中明确提及了村民与村委会签订了承包协议，说明历史上盐田属村民集体所有，村民向村集体承包使用。

同理，再次证明该诉争地块属于滩涂不可能是海域。

综上所述，诉争土地系废转盐田，属于滩涂（土地）而不属于海域，根据《中华人民共和国海域使用管理法》，被告无权在滩涂（土地）区域中颁发《海域使用权证书》，请求法庭支持我方的诉讼请求，确认违法并撤销该《海域使用权证书》。

四、诉争土地应根据土地管理法律法规规定的程序进行征收，XX省人民政府及其相关部门、政府违反程序征收土地的行为违法。

退一步说，即使诉争土地按照海域进行审批，被告的行为也违反了法律规定。

（一）XX镇XX村与XX镇人民政府签订的征地协议（被告提供的《证据清单》2-4）无效。

2009年以来，XX镇XX村与XX镇人民政府签订签定了《盐田（虾池）征用协议书》及补充协议，约定XX镇人民政府征用XX镇XX村的盐田（虾池）作为非农建设用地，上述双方在未办理农用地转用审批手续的情况下约定使用集体土地进行非农建设的行为，违反了《中华人民共和国土地管理法》的强制性规定，该法第四十三条规定：“任何单位和个人进行建设，需要使用土地的，必须依法申请使用国有土地……；”、第四十四条规定“建设占用土地，涉及农用地转为建设用地的，应当办理农用地转用审批手续。

”XX镇人民政府并未按照法律规定进行农用地转用审批手续，且XX镇人民政府作为镇一级政府，无权签订征地合同。