2010年司法考试刑法辅导：犯罪停止形态

⾸先，只有故意犯罪⽽且是直接故意犯罪才有犯罪停⽌形态问题。

其次，犯罪停⽌形态包括犯罪完成形态与犯罪未完成形态，前者即犯罪既遂，后者包括犯罪预备、犯罪中⽌和犯罪未遂。

其三，犯罪停⽌形态是指在犯罪⾏为的过程中，由于主客观的原因不再发展⽽固定下来的相对静⽌的不同结局，它们之间是⼀种彼此独⽴存在的关系，不能发⽣相互转化。

（⼀）犯罪完成形态犯罪既遂的标准从根本上说看⾏为是否齐备具体的犯罪构成要件，因不同类型的犯罪法律设定的构成要件要求有所不同，所以既遂的判断标准也应具体分析，⼤致说来，主要是结果犯、危险犯、⾏为犯以及举动犯，对既遂各有不同的标准、或者“犯罪得逞”的内涵不同。

（⼆）犯罪未完成形态关于犯罪未完成形态，应着重以犯罪未遂为中⼼，具体从以下⼏点把握；
1、犯罪未遂的基本特征
犯罪未遂所具有的三个构成条件或特征也是与故意犯罪的其他停⽌形态相区分的标志：第⼀，⾏为⼈已经着⼿实⾏犯罪，这与犯罪预备相区别；第⼆，犯罪未完成（未得逞）⽽停⽌下来，这与犯罪既遂相区别；第三，犯罪停⽌在未完成形态是犯罪分⼦意志以外的原因所导致的，这与犯罪中⽌相区别。

2、三种未完成形态的相互辨析
（1）第⼀步：从时空阶段上看，犯罪预备只存在于预备阶段，犯罪未遂只存在于实⾏阶段，（预备阶段与实⾏阶段的临界点是“实⾏着⼿”。

）⽽犯罪中⽌则既可以存在于预备阶段，也可以存在于实⾏阶段。

所谓实⾏着⼿，就是开始实⾏刑法分则所规定的某⼀犯罪构成客观要件的⾏为（形式的客观说）。

实质的客观说认为，实⾏⾏为只能是具有侵害法益的紧迫危险性的⾏为。

较为直观的⽅法“犯罪对象论”：考察⾏为⼈的⾏为是否已经接触或者针对犯罪对象。

可以这样认为，犯罪预备⾏为是为具体犯罪的实⾏和完成创造便利条件，⽽犯罪实⾏⾏为则是要直接完成犯罪。

犯罪预备与犯罪未遂都是意志以外的因素导致犯罪未能得逞，⼆者区别的关键点在于“是否已经着⼿实⾏犯罪”。

（2）第⼆步：从停⽌的原因来看：分清⾏为停⽌下来的原因是客观障碍还是主观上的⾃动放弃：犯罪中⽌的⼀个最基本特征就是“⾃动性”，即⾏为⼈出于⾃⼰的意志⽽放弃⾃认为当时本可以继续实施和完成的犯罪，这是犯罪中⽌与犯罪预备、犯罪未遂相区别的关键所在；⽽“客观障碍”即指违背⾏为⼈主观愿望和意图、⾜以阻⽌其继续实施和完成其犯罪⾏为的各种因素，即所谓的意志以外的原因。

弗兰克公式：“能达⽬的⽽不欲”和“欲达⽬的⽽不能”的问题。

“能”与“不能”，应以⾏为⼈的认识标准进⾏判断，⽽不是根据客观事实进⾏判断。

犯罪中⽌具有任意性，⽽犯罪未遂具有被迫性。

注意：两类疑难问题的处理：
第⼀，犯罪过程中因“害怕”⽽放弃的，如何处理？
第⼆，犯罪过程中因遇到“熟⼈”⽽放弃的如何处理？
3、犯罪停⽌形态的不可逆转性
故意犯罪的⼏种形态：预备、中⽌、未遂与既遂都是犯罪的停⽌形态，他们之间是⼀种彼此独⽴存在的关系，⽽不可能发⽣相互转化，如⼀旦达到犯罪既遂形态就不可能再转化为犯罪未遂、中⽌形态（如盗窃犯把盗得的财物⼜主动送回原处，由于其犯罪已经完成即达既遂，不存在中⽌犯罪的时空条件，因⽽不属于中⽌）；⼀旦未遂也不可能因犯意的放弃⽽转为中⽌。

4、犯罪未遂的类型
（1）实⾏终了的未遂与未实⾏终了的未遂；
（2）能犯未遂与不能犯未遂，其中不能犯未遂根据其原因，分为对象不能犯未遂与⼿段（或⼯具）不能犯未遂。

5、犯罪中⽌的类型
犯罪中⽌有两种形式，⼀是⾃动放弃犯罪的犯罪中⽌，⼆是⾃动有效地防⽌结果发⽣的犯罪中⽌（仅仅以不作为的⽅式消极地停⽌犯罪的继续实施还不够，还要求必须采取积极的作为来预防和阻⽌既遂的犯罪结果发⽣且这种防⽌⾏为必须奏效），前者即为所谓的消极中⽌，后者即为积极中⽌。

积极中⽌除了具备消极中⽌所要求的⾃动性、时空性、彻底性之外，还必须具备亲⾃性与有效性。

另外，注意⾃动放弃可以继续重复侵害⾏为的处理原则。

6、未完成形态的处罚原则犯罪未遂的，可以⽐照既遂从轻、减轻处罚；
犯罪预备的，可以⽐照既遂从轻、减轻或者免除处罚；
犯罪中⽌的，⽆须⽐照既遂犯处罚，⽽应看是否造成实际损害结果，对于造成损害结果的，应当减轻处罚，未造成损害结果的，应当免除处罚。

【相关例题】
1、下列哪种情形属于“意志以外”的原因未得逞的有：（　）
A.甲正在⼊户抢劫⼄时，忽闻警车鸣笛⽽来，以为被害⼈曾打电话报警，招来了警车，连东西都没来得及拿就慌忙离去。

其实，警车只是路过⽽已
B.甲正在⼊户抢劫⼄，忽闻警车鸣笛呼啸⽽过。

警车远去后甲的⼼情仍然不能平静，感到害怕。

向被害⼈赔礼道歉后离去
C.甲把⼄打昏后丢⼊很深的河⽔之中离去，以为⼄必死⽆疑，适逢过路的⼈将⼄救起
D.甲正在撬⼀保险柜时，忽然同伙打来电话，告知该保险柜中没有值钱的东西。

甲便放弃撬该保险柜离去。

其实，保险柜中有50万元现⾦
2、某⽇夜晚甲，撬开邻村⼄家的房门进⼊⼄的房间，见⼄在家便殴打⼄向⼄要钱。

⼄打开抽屉拿出⼀张10元的⼈民币递给甲，说：我这⾥只有这么多了。

甲⼤怒，将10元扔还给⼄，并说：看来你⽐我更穷。

甲见⼄颇有姿⾊，就对⼄提出了性要求，并强拉⼄。

⼄说：我在家时邻居常来串门，这样吧，⼀会我去你家。

甲同意，遂返回家中。

甲⾛后⼄报案，甲在家中没等来⼄却等来了警察，被抓获。

关于甲的⾏为，下列判断正确的是（　）
A.构成抢劫罪未遂
B.构成抢劫罪中⽌
C.构成强*罪未遂
D.构成强*罪中⽌。