民诉-戴鹏学习笔记

民诉（根据戴鹏讲义）
民事诉讼=诉讼行为+诉讼法律关系+法定程序审理程序=诉讼程序+非讼程序
民事司法程序=审理程序+执行程序非讼程序=督促程序+公示催告程序+特别程序（认定无、限民，宣告失踪、死亡，确认财产无主、确认调解协议、实现担保物权.选民资格案件除外）共同特点是并不解决民事纠纷，只是由法院确认某种事实状态。

诉讼程序=一审普通程序+简易程序（传统+小额）+二审程序+审判监督程序（重审程序，适用一审、二审的再审程序），共同特点是解决当事人之间的民事权利义务纠纷：
关系是民事主体之间的实体上的权利义务关系。

法院的内部行为不属于民事诉讼行为。

民事诉讼法律关系主体：公民、法人、社会组织或其它法人组织。

★民事诉讼主体必然是民事诉讼法律关系主体，但民事诉讼法律关系主体≠民事诉讼主体，其他诉讼参与人可能成为民事诉讼法律关系的主体，但不可能成为民事诉讼主体。

诉的理论： 1．诉讼标的：民事权利义务关系。

起诉时候已经特定、不变。

诉——当事人因民事争议向人民法院提出的请求（1）诉必须由当事人提出：不告不理。

——二审、再审：有限审查（2）诉要解决的是民事争议。

（3）诉由法院来受理。

（4）当事人提出了解决纠纷、维护民事权益的请求。

诉要解决的是民事争议。

原告的请求，与答辩意见无关）
（3）变更之诉：现有关系，加以变更。

是否或如何变更有争议。

三诉排斥。

注意：按原
在诉讼中，法院超出了当事人的诉讼请求而做出裁判，违反的是处分原则，法院以当事人没有主张的事实作为了裁判的依据，才违反辩论原则，既超事实,又超请求,两者都违反。

（请求处分，事实辩论) 被告提起反诉后，原告撤诉或者经传唤拒不到庭或者中途退庭本诉按照撤诉处理，反诉继续进行，原告不到庭或者中途退庭的，对其缺席判决。

专题三合议制度：是指由3名以上的单数人员组成合议庭对民事案件进行集体审理和评议裁判的制度。

实行少数服从多数的原则。

不同意见，必须如实记入笔录，需要签字，少
注意：★当离婚与个人隐私竞合时，按照个人隐私案件对待，实行法定不公开。

法定不公开质证的情形:涉及国家秘密、个人隐私、商业秘密或者法律规定应保密的证据，不公开质证。

不公开质证≠不质证:不公开质证≠不公开审理。

不公开审理自然不公开质证，但是公开审理不必然均公开质证.法定不公开质证的情形与法定不公开审理的情形并不完全等同，涉及商业秘密是法定不公开质证的情形。

2.合议庭评议案件一律不公开。

3.宣判一律公开4.涉及国家秘密、个人隐私、商业秘密的案件不公开质证。

a.专利不同于商业秘密；b.侵犯名誉权属于一定公开的范围，不属于隐私权。

管。

主管是管辖的前提，管辖是主管的落实。

作用不同主要纠正地域管辖的错误级别管辖的变通
程序不同为单方行为；无需经过受移送人
民法院的同意，且受移送人民法
院必须接受移送。

一次原则
对于上级人民法院将案件管辖权转移下级
人民法院的，需要确有必要，并应当报请其
上级人民法院批准，错误的，直接撤销
中（提）←—基：高院批准争议（法院之间）：协商不成，报请共同的上一级法院
专属管辖★不得对抗仲裁，不排斥仲裁，但是可以对抗协议管辖:仅仅在于排斥外国法
国内专
属管辖
不动产纠纷
不动产所在地法院，不动产物权、不动产买卖合同（★但建筑工程
承包合同、相邻权纠纷房屋继承纠纷不适用专属管辖）
【提示】不动产纠纷指的因不动产的权利确认、分割、相邻关系等
引起的物权纠纷。

农村土地承包经营合同纠纷、房屋租赁合同纠纷、
建设工程施工合同纠纷、政策性房屋买卖合同纠纷，也按照不
动产纠纷确定管辖。

港口作业港口所在地海事法院；
遗产纠纷
被继承人死亡时住所地（户籍）、主要遗产所在地法院；和不动产
纠纷竞合按照遗产纠纷的规则确定管辖。

涉外专
属管辖
在专属管辖不影响仲裁（涉外专属管辖的案件也可以到外国仲裁机构申请仲裁）
中国履行的中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发
自然资源合同发生的纠纷，由中国法院管辖；（2）违反后果：判决后，外国法院
申请或者当事人请求我国法院承认和执行外国法院对本案作出的判决、裁定的，
不予准许；除非双方共同参加或者签订的国际条约另有规定。

共同管辖对于同一个案件两个以上法院都有管辖权
选择管辖两个以上法院都有管辖权时原告有权选择向一个法院起诉
原告向两个有管
辖权的法院起诉
最先立案的法院管辖当事人先提交起诉状的法院不一定是先立案的法
院对比：行政诉讼为最先收到起诉的法院；刑事诉讼为最先受理的法院移送管辖管辖错误可发生在上下级之间、不同地域之间受理后，无到有，限一次
但适格当事人一定有有当事人能力，适格当事人则必须结合具体案件来进行判断.
必要共同诉讼推选选不出自己参加。

原告人数确定普通共同诉讼推选选不出另行诉讼。

原告人数不确定普通共同诉讼推选选不出法院协商，协商不成法院定没有必要共同诉讼。

只能是普通共同诉讼
3.针对单一诉讼主张，证明责任只能有一方当事人承担
4.证明责任的负担是法律和司法解释预先确定的，在诉讼中不存在证明责任转移问题
5.不承担证明责任的一方当事人也可以积极行使举证权利
6.证明责任是一种拟制或假定，可能与案件的客观事实不符.其正当性根据在于法院不得拒绝裁判。

注意：当事人对其主张的某一事实没有提供证据证明，不必然意味着其要承担败诉的后果，例如对方当事人作出自认或认诺时，其仍有可能胜诉.
（1）通常的侵权案件：①受害方证明侵权责任构成要件；②加害方证明免责事由。

（2）侵权案件：①法条规定的事实由加害方证明；②其余由受害方证明。

③无过错责任
高于受害人，那么就交给加害人举证。

①动物致害，第三人过错不再是免责事由：受害人可以选择向饲养人或者管理人请求赔偿，也可以向第三人请求赔偿。

动物饲养人或者管理人赔偿后，有权向第三人追偿。

②推定医疗机构有过错：（一）违反法律、行政法规、规章以及其他有关诊疗规范的规定；（二）隐匿或者拒绝提供与纠纷有关的病历资料；（三）伪造、篡改或者销毁病历资料。

不承担责任：1.患者或近亲属不配合治疗2.尽了合理诊疗义务3。

限于当时的医疗水平难于治愈。

③建筑物限于脱落、坠落，所有人或者管理人证
诉讼时效的规定进行裁判。

当事人在一审期间未提出诉讼时效抗辩，在二审期间提出的，人民法院不予支持，但其基于新的证据能够证明对方当事人的请求权已过诉讼时效期间的除外. (新的证据是指在一审期间之所以未提出诉讼时效抗辩是因为未获得相关的证据，而这些能够证明对方当事人请求权超过诉讼时效期间的证据在二审中才出现。

书损害国家利益、社会公益；不管他人。

当事人一一调解书违反合法原则或自愿原则。

审限：6个月，院长批准可延长6个月，上级法院批准可再延长一次向被告送达起诉状答辩向原告送达答辩状开庭审理、评议宣判
对起诉不符合条件的处理一审：裁定驳回起诉
驳回起诉二审：裁定撤销一审判决，驳回起诉
再审：裁定撤销一、二审判决，驳回起诉
★审限：对判决上诉3个月，院长批准可延长，对裁定上诉30日
起算：二审立案之日起计算
上诉
审查 受理 向被上诉人送达上诉状 答辩 向上诉人送达答辩状 审理、评议宣判 5日 15日 5日
程序也不是审判程序的继续，不是每个案件的必经程序（不具有可执行性OR自觉履行),执行的有限原则，执行只能针对被执行人的行为和财产，不能针对人身。

法院
协议仲裁；或裁或审；一裁终局自愿原则，当事人意思自治
平等主体的公民，法人和其他组织之间的合同纠纷和其他财产权益纠纷；。