法律笔记第一大节

我国法的形式是制定法形式。

法的制定机关
纵向冲突上位法高于下位法1宪法
2法律
3行政法规
4地方性法规（部门规章）
5地方政府规章
横向冲突
法人应当具备的条件4 条
1依法成立 2 有必要的财产经费 3 名称组织机构场地 4 独立承担民事责任
法人分为：企业法人和非企业法人
企业法人：工商行政管理机关核准登记后取得法人资格。

分立，合并，或者其他重要事项变更，应当向登记机关办理登记并公告。

分立，合并其权利和义务由变更后的法人享有和承担。

非企业法人
有独立经费的机关从成立之日起，具有法人资格。

具有法人条件的事业单位，社会团体，依法不需要进行等级的，从成立之日起，具有法人资格。

依法需要办理法人登记的，经核准登记，取得法人资格。

代理的四个特征
1代理权限范围
2以谁的名义
3具有法律意义（权利义务关系）
4法律后果归被代理人
（同时具备才是代理）
代理的种类：3种委托代理法定代理指定代理（后两种精神病人未成年人）
建设工程中涉及的代理：3种招投标代理材料设备采购代理诉讼代理。

监理不是代理是委托。

承包活动不得代理：不得转包，不得肢解分包。

施工总承包，主体结构不得分包。

诉讼代理人可以是：律师法律工作者亲属社会团体推荐的公民招标代理机构条件：场所，资金，专业力量，专家库。

资格由国务院省建设行政主管部门认定。

书面委托代理的授权委托书内容：代理人姓名，代理事项，权限，期间。

并委托人签字或盖章。

委托书授权不明的，连带责任。

委托代理终止：1代理期间届满2事务完成3被代理人取消委托4代理人辞去委托5代理人死亡6代理人丧失民事行为能力7作为被代理或者代理人的法人终止（公司黄了）。

建设工程代理终止：1代理期间届满2事务完成3被代理人取消委托4代理人辞去委托5作为被代理人或者代理人的法人终止（公司黄了）。

代理人辞去委托或被代理人取消委托：以通知到对方时，代理权消灭。

代理人与被代理人：委托关系
被代理人与第三人：合同关系
复代理就是转委托
复代理需经过被代理承认
复代理，代理人对复代理人承担民事责任。

以下情况除外：
1经过被代理人追认的2情况紧急，为保护被代理人利益而转托他人代理的。

物权的法律特征4条：1支配权2绝对权3财产权4排他权
物权的种类3条：1所有权2 用益物权3 担保物权
所有权包括：占有权使用权处分权收益权
用益物权：占有，使用，收益（没有处分权）：土地承包经营权，建设用地使用权，宅基地使用权，地役权。

担保物权：抵押权不转移占有约定
质权转移占有约定
留置权转移占有法定
国家实行土地用途管制制度
建设用地使用权：只能存在于国家所有的土地上，不包括集体所有的农村土地。

建设用地使用权可以在土地的地表，地上，地下分别设立。

新设立的建设用地使用权，不得损害已设立的用益物权。

建设用地使用权人有权将建设用地使用权：转让，互换，出资，赠与，抵押。

应符合的规定：1书面合同，不超过剩余期限。

2登记3附着于该土地上的建筑物，构筑物及其附属设施一并处分。

（房地不分离）地役权是按照当事人约定设立的用益物权。

物权：
不动产物权：登记发生效力。

未办理登记不影响合同效力。

动产物权：交付发生效力。

未交付，不影响合同效力。

物权的保护
一般规定：侵害物权造成权利人损害的，权利人可以请求损害赔偿，或追究其他民事责任。

具体规定：
归属，内容发生争议：请求确认物权。

无权占有：请求返还原物。

妨害物权：请求排除妨害。

可能妨害物权：请求消除危险。

造成毁损的：请求修理，重做，更换。

请求恢复原状。

债：按照合同约定或者法律规定，在当事人之间产生的特定的权利与义务关系，享有权利的是债权人与负有义务的是债务人，债有相对性。

物权是绝对权，债权是相对权。

债的相对性：主体相对性债权内容相对性债权责任相对性。

建设工程债产生根据：1合同2侵权3无因管理4不当得利
建设工程债常见种类：施工合同债买卖合同债侵权
合同是债产生最普遍，最主要的依据。

坠落砸人之类的追究：所有人管理人或者使用人不能证明自己没有过错的，应当承担侵权之债。

设施倒塌：由建设单位与施工单位承担连带责任。

无因管理：损己利人
不当得利：损人利己
知识产权包括：包括著作权版权专利权商标专用权（以上构成我国只是产权主体）发现权发明权科技成果权
建设工程中常见的知识产权主要有：专利权商标权著作权发明权其他科技成果权。

知识产权分两类：1著作权2工业产权包括专利权和商标权
知识产权的法律特征：人身权财产权双重特性。

专有性。

地域性。

期限性。

专利法保护的对象就是专利权的客体（发明创造专利权）。

发明创造是指：发明，实用新型和外观设计。

不丧失新颖性6个月
发明专利权期限20年
实用新型专利权10年
外观设计专利权10年
发明专利权自申请之日起算。

自公告之日起生效。

国务院专利行政主管部门收到专利申请文件之日为申请日。

如果文件是邮寄的，以寄出的邮戳日为申请日。

商标专用权包括：使用权，禁止权两个方面
商标专用权只包括财产权。

注册商标有效期10年。

期满前12个月申请续展注册，宽限6个月。

续展注册10年。

著作权：终生，死后50年。

专利权申请停止侵害：必须有担保，48小时内作出裁定。

特殊延长48小时。

裁定责令停止有关行为的，应当立即执行。

当事人对裁定不服的，可以申请复议一次，服役期间，不停止裁定的执行。

承担侵权责任的方式主要有：1停止侵害2排除妨碍3消除危险4返还财产5恢复原状6赔偿损失7赔礼道歉8消除影响恢复名誉
建设工程知识产权侵权的民事责任中，最主要的还是赔偿损失。

4种确定损失的方法：1实际损失确定2侵权人获得的利益确定3使用费倍数合理确定4性质情节给予赔偿。

（（著作权50万以下，专利权100万以下，建设工程商标权300万以下））有先后顺序
担保合同是主合同的从合同，主合同无效，从合同无效。

担保的方式有：保证抵押质押留置定金
建设工程活动中，保证是最为常用的一种担保方式
保证合同特点：
1保证人与债权人应当以书面方式定力保证合同。

2保证人与债权人可以就单个主合同分别订立保证合同
3可以协议在最高债权额限度内，就一定期间连续发生的借款合同，或者某项商品交易合同订立一个保证合同。

保证合同的内容：
1被保证的主债权种类，数额
2债务人履行债务的期限
3保证方式
4保证担保的范围
5保证的期间
6其他
保证方式：一般保证，连带保证。

保证方式不明的，按照连带。

不能当保证人的：1国家机关2公益的3分支机构4职能部门
保证范围：主债权利息违约金损害赔偿金实现债权的费用（保证合同另有约定的，按照约定。

）
保证期间，债权人依法将主债权转让第三人的，保证人在原保证担保的范围内继续承担保证责任。

保证合同另有约定的，按照约定。

保证期间，债权人许可债务人转让债务的，应当取得保证人的书面同意，保证人对未经其同一转让的债务，不再承担保证责任。

债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人的书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。

一般保证的保证人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行期届满之日起6个月。

连带责任保证的保证人与债权人未约定保证期间的，债权人有权自主债务履行其届满之日起6个月内要求保证人承担保证责任。

建设工程施工常用的担保种类有：
1施工投标保证金（投标人给招标人）（银行保函，保兑支票，现金，银行汇票，现金支票）
2施工合同履约保证金（中标人给招标人）（银行或担保公司向招标人出具履约保函或保证书）
3工程款支付担保（招标人给中标人，发包人给承包人）（银行出具的保函）
4预付款担保(承包人给发包人)（银行保函，担保公司担保）
发包人要全承包人提供预付款担保的，承包人应在发包人支付预付款7天前提供预付款担保。

不得抵押的有：1土地所有权2耕地宅基地自留地自留山3学校幼儿园医院等以公益目的的事业单位，社会团体的教育设施，医疗卫生设施和其他公益设施。

4有争议的。

5查封，扣押，监管的财产。

抵押权登记生效的：不动产
合同生效时抵押权生效：动产
不登记不得对抗善意第三人的：1生产设备，原材料，半成品，产品。

2交通运输工具3正在建造的船舶，航空器。

抵押担保范围：主债权及利息，违约金，损害赔偿金和实现抵押权的
费用。

（有约定按约定）
抵押权与债权不得分离。

同一财产想两个以上债权人抵押的，清偿顺序：
登记生效的：按登记顺序先后。

顺序相同的，按照债券比例。

合同签订生效的：未登记的，按照合同生效顺序。

顺序相同的，按照比例。

登记的，先于未登记的。

质权：分为权利质押和动产质押。

权利质押：凭证。

可质押的有，汇票，支票，本票，债权，存款单，仓单，提单。

依法可以转让的股份，股票。

依法可以转让的商标专用权，专利权，著作权中的财产权。

留置：因保管合同，运输合同，加工承揽合同发生的债权，债务人不履行债务的，债权人有留置权。

保管不善的，留置权人应当承担民事责任。

定金：当事人可以约定一方向对方给付定金座位债权的担保。

债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。

给付定金的一方不履行约定债务的，无权要求返还定金，收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。

定金应当以书面形式约定。

当事人在定金合同中
应当约定交付定金的期限。

定金合同从实际交付之日起生效。

金额不得超过主合同20%。

保险是一种受法律保护的分散危险，消化损失的法律制度。

在财产保险合同的有效期内，保险标的的危险程度显著增加的，被保险人应当按照合同约定及时通知保险人，保险人可以按照合同约定增加保险费或者解除合同。

建筑工程一切险和安装工程一切险是财产保险合同
建筑工程一切险：自然灾害或意外事故（发包人办，委托承包人办的话发包人承担费用）
第三者责任险：工地飞砖砸伤路人。

保险责任范围:自然事件（不可抗力）。

意外事故（不可预料的，无法控制的。

）
保险期限：动工或材料进场~~~~签发验收合格证书，验收合格，实际占用，使用，接收。

不得超出保单中的生效日或终止日。

安装工程一切险对考核期的保险责任一般不超过3个月。

若超出3个月，应另行加收保险费。

工伤保险（必须办）
意外伤害保险（鼓励而已，可以不办）
民事责任主要是财产责任。

可分为违约责任和侵权责任。

民事责任承担方式有：停止侵害，排除妨碍消除危险返还财产恢复原状修理重做更换赔偿损失支付违约金消除影响恢复名誉赔礼道歉。

行政责任：行政处罚，行政处分
行政处罚：警告，罚款，没收违法所得，没收非法财务，责令停产停业暂扣或吊销许可证，暂扣或者吊销执照行政拘留
行政处分：警告，记过，记大过，降级，撤职，开除。

刑罚：主刑和附加刑
主刑：管制，拘役，有期徒刑，无期徒刑，死刑。

附加刑：罚金，剥夺政治权利，没收财产，驱逐出境
重大责任事故罪
重大伤亡事故：死亡1人或者重伤3人。

经济损失100万以上。