论比例原则在我国警察法中的构建——由警察职务行为不当引发的思考

响 应 止 于 最 低 限度 ． 以兼 顾 警 察 目标 的 达 成 与 人 权 之 保 障 ． 二 使 者 处 于 适 度 的 比例 。包 括 以下 三 个 方 面 ： 首 先 ． 当性 原 则 。即警 察 执 法 所 采 取 的 措 施 必须 能够 实现 妥 执 法 目的 或者 至少 有 助 于此 目的 的实 现 ．并 且 属 于 正 确 的手 段 ． 亦 即在 目的— — 手 段 上 的关 系 上是 适 当 的 警 察在 选 择 执法 手段 的 过 程 中 ， 须结 合 当时 所处 的环 境 ， 用 经 验 或 学说 ． 手 段 运 必 运 对 用 的 效 果 ． 至 是 否 与 相 关 法 律 目的相 冲 突等 因素 进 行 判 断 甚 其 次 ， 要 性 原 则 。 即警 察 执 法 手 段 在 满 足 妥 当性 原 则 后 ． 必 且 多 种 手 段 均 可 达 到执 法 目的 时 ．在 不 违 背 或 者 减 弱 所 追 求 目 的的 效 果 的前 提 下 ．应 尽 可 能 选 择 对 当事 人 权 利 侵 害 最 轻 或 者 权 益 侵 害 最 小 的手 段 ． 不 能 超 过必 要 的 限度 而 最 后 ， 义 比例 原 则 。 即警 察 职 务 行 为 所 采 取 的 措 施 可 能对 侠 公 民权 益 所 造 成 的 侵 害 不 能 超 过 实 现 执 法 目的 所 追 求 的 公 益 笔 者 认 为 ， 侠 义 的 比例 原 则 应 做 如下 限 制 ： 察 职 务 行 为 所 欲 对 警
摘 要 ： 年 来 ， 国 不 断 发 生报 复 公 安 机 关 、 击 警 察 的 事 件 ， 近 我 袭 而这 在 一 定程 度 是 由警 察职 务 行 为不 当引起 的 。 了保 障人 权 、 为 限 制 警 察 自由裁 量 ， 国应 在 立 法 层 面确 立 比 例 原 则 的 基 本 原 则 地位 ， 定 统 一 、 我 制 可行 的适 用标 准 ， 完善 相 关 的 制 约体 制 ． 通 并 过提 高 法 官 和 警 察 素 质 ． 高公 民法 治觉 悟 等 来 保 障 比 例 原 则 的 有 效 适 用 提
二 、 察职 务 行 为 不 当 的 成 因 分 析 警
要 解 决 上 述 警 察 职 务 行 为 不 当问 题 ．应 充 分 发 挥 比例 原 则
的作 用 。 三、 比例 原 则 在 警 察 法 的 基本 内 涵
警 察 比例 原 则 ．是 指 警 察 行 政 对 相 对 人 权 益 造 成 的 不 利 影
论 比 例 原 则 在 我 国 警 察 法 中 的 构 建
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由警 察 职 务 行 为 不 当引 发 的思 考
杨 二 慧
（ 南 财 经 政 法 大 学刑 事 司法 学 院 湖 北 中
武汉
４０７ ３ ０ ４）Leabharlann 中 图分 类号 ： ９ Ｄ
文献标识码 ： Ａ
文 章 编 号 ：０ ８ ９ ５ （０ １ — ２ ６ ０ １ ０ — ２ Ｘ ２ １ Ｏ６ ０ ０ — ２ １
（ ） 着社 会 管 理 活 动 的 多 元 化 ， 察 自 由裁 量 权 扩 张 ， 一 随 警 警 察 素 质 较 低 当今 社 会 事 务 日趋 复 杂 ． 政 管 理 领 域 逐 步 拓 宽 ． 政 管 理 行 行 手 段 丰 富 多 样 ． 察 的 职 责 范 围也 越 来 越 大 ． 乎 涉 及 到 了公 民 警 几 生 活 的 各个 领 域 。为 了适 应 社 会 各 式 各 样 的管 理 、 务 需 求 ． 服 警
益 。因 为警 察 执 法 权 力 来 源 于 公 民 权 利 的 让 渡 ． 民私 权利 无法 公 保 障 的情 况 下 公共 权 益 便 无 从 谈 起
性 也 决 定 了 警 察 自 由裁 量 权 力 不 能 无 限扩 张 ．警 察 自由 裁 量 权 使 用 不 当会 直 接 损 害公 民 的个 人 权 利 。在 一 定 范 围 内 ． 察 权 和 警
察 自由裁 量 权 的 扩 张 是 必 然 的 趋 势 ．也 是 更 好 的 发 挥 警 察 主 观 能 动性 、 护 公 共 权 益 、 护公 民 利 益 所 必 须 的 而 权 利 的 有 限 达 到 的 目标 应 等 于 或 者 小 于 达 到 此 目 的所 损 害 的 当 事 人 的利 维 保
缩 小 ．而 警 察 职 务 行 为 不 当 在 某 些 情 况 下 正 是 由 自 由裁 量 权 的
行 使 不 当 引 起 的 ． 当 的 裁 量 挤 压 了 公 民 的 自由 空 间 ． 而 导 致 缺 ， 规 制行 政 裁 量权 的有 效 手段 ， 形 成 了ｉ 个递 进 的 阶层 。 不 从 是 并 公 民个 人 权 利 的 损 害 。而 另一 方 面 ， 国 警 察 比例 较 低 ， 察 素 我 警 四、 笔者 对 我 国 比例 原 则 适 用 的 思 考 意见 质 偏 低 导致 自由裁 量 权 使 用 不 当 。 民 权 利 受侵 犯 现象 严 重 。 公
公 民权 利 是 此 消 彼 长 的关 系 ．警 察 权 扩 大 相 应 的造 成 公 民 权 的
这 三 项 子 原 则 分 别 从 “ 的取 向 ” “ 律 后 果 ” “ 目 、法 、 价值 取 向 ” 上 规 范行 政 权 力 与其 行 使 之 间的 比例 关 系 。 者相 互 联 系 ． 可 或 三 不
定 中 已经 体 现 了 比 例 原 则 的 思 想 。但 这并 不 代 表 警 察 比例 原 则
在 我 国 已有 法 律 根 据 ． 些 条 文 至 多 只是 对 警 察 权 在 某 些 领 域 这
开 放 ， 体 现 在 公 民权 利 的开 放 ，法 无 明 文 规 定 不 为 罪 ” “ 不 运 作 的规 范 立法 的 缺 位 使 得 比例 原 则无 法 真 正 成 为 警 察 执 法 也 “ 、法 的法 律依 据。 很 难 成 为 法 院 审 查 警 察 权 的依 据 。 由此 。 察 比 也 警 已有 的 比例 原 则 思 想 标 志 我 民 对 个 人 权 利 的 认 识 ： 三 ， 络 、 体 的 发 达 。 公 民 表 达 诉 例 原 则 的规 制 功 能 大 为 褪 色 。 同时 ， 第 网 媒 给 求 、 护 权 利 提 供 了便 捷 途 径 。 维 国警 察 比例 原 则 的 思 想 已 比较 成 熟 ．应 抓 住 时 机 浆 比例 原 则 纳
（ ） 民法 律 意识 增 强 ， 来 越 注 重 私 权 利 的维 护 二 公 越
一
ｆ ） 立 法 层 面 确立 比例 原 则 的基 本 原 则 地 位 一 从
我 国《 民 警 察 使 用 警 械 和 武 器 条 例 》 ４条 规 定 ：人 民 警 人 第 “
，
公 民法 律 意 识 的 增 强 主 要 得 益 于 以下 几 个 方 面 的原 因 ： 第 察 使 用 警 械 和 武器 ． 当 以制 止 违 法 犯 罪 行 为 ． 量 减 少 人 员 伤 应 尽 当 今 中 国 ， 律 体 制 越 来 越 健 全 ， 治 思 想 涉 及 到 了公 民 生 亡 、 产 损 失 为 原 则 ” 上 规 定 可 以 看 出 我 国 警 察 法 的一 些 规 法 法 财 以
活 的 各 个 领 域 ． 公 民从 思 想 上 加 深 了对 法 律 的 理 解 和 重 视 ： 使 第 二． 当今 社 会 是个 越 来 越 开 放 的社 会 ． 仅 仅 体 现 在 公 民 思 想 的 不 禁 止 即 自 由” 公 民 权 利 在 一 定 程 度 上 得 到 延 伸 ． 而 增 强 了 公 ． 从
关 键词 ： 务 行 为 职
一
自由裁 量 权
比例 原 则 制度 构 建 实 践 中形 同虚 设 的尴 尬 境 地
、
引 言
２０ ０ ７年 １ ０月 ５ 日 ． 佳 骑 一 辆 无 牌 照 的 自行 车 ． 受 到 了 杨 因 上 海 市 公 安 局 闸 北 分 局 民警 的 盘查 ．杨 佳 不 服 要 求 警 方 拿 出 法 律 依 据 ． 方 发 生 语 言 纠纷 。 后 杨 佳 被 带 到 芷 江 西 路 派 出 所 ． 双 经 过几个小时的询问 ． 至次 日天 亮 时分 杨 佳 才 被 释 放 ２ ０ ０ ８年 ７月 １Ｉ ．杨 佳 闯入 上 海 闸 北 公 安 分 局 行 凶 ． Ｉ ； ９名 民 警 和 一 名 保 安 被 刺 。 终 ５人 死 亡 ． 成 了轰 动 全 国 的 惨 案 。 最 造 类 似 上 述 行 政 相 对 人 因违 法 行 为 对 公 安 机 关 处 罚 不 当而 报 复 警 察 的事 件 近 年 来 接 连 发 生 这 些 案 件 都 是 由 警 察 执 法 行 为 不 当引 起 的 警 察 职 务行 为 不 当 ． 指 警 察 在 执 法 的 过 程 中为 了 是 达 到 执 法 目的 ． 在 其 自由 裁 量 的范 围 内 所 选 择 的行 为 手 段 、 而 行 为 方 式 与 案 件 本 身 的 性 质 、 害程 度 等不 相 称 危
ｆ ） 察执 法依 据 的 相关 法 律 体 制 不 够 完 善 三 警 入 法 律 的规 制 范 围 因此 ． 住 时 机 以立 法 的形 式 确 定 比例 原 则 抓 方 面 ． 完 善 的 自由裁 量 权 的 监 督 机 制 。 实 践 中 ， 为 警 在 警 察 法 中的 基 本 原 则 地 位 是 当务 之 急 无 因 （ ） 定 统 一 、 行 的 比例 原 则 适 用 标 准 二 制 可 察 在 执 法 过 程 中 自由 裁 量 权 使 用 不 当 而 受 处 罚 的 情 况 微 乎 其 由 于 比例 原则 本 身 比较 抽 象 ．再 加 之 不 同地 位 的 人 对 比例 微 另 一 方 面 ． 察 职 务 行 为 所 遵 循 的 原则 之操 作 性 不 能 满 足 实 警 对 所 仅 践 中具 体 案 件 的 要 求 ． 能 达 到 限 制 自 由裁 量 权 的 目的 。公 安 机 原 则 的 理 解 不 同 ． 不 同 事 物 的 价 值 取 向 亦 存 在 差 别 ， 以 ， 不 关 是 我 国典 型 的 执法 机 关 ． 行 政 主 体 的重 要 组 成 部 分 ， 以警 仅 确 立 比例 原 则 的 法 律 地 位 尚无 法保 证 比例 原 则 在 实 践 中 的 适 是 所 保 察 行 为 要 严 格 遵 循行 政 活 动 相 关 原 则 ． ： 法 性 原 则 和 合 理 性 用 鉴 于 比例 原 则 在 控 制裁 量 权 、 障 基 本人 权 方 面发 挥 着 举 足 即 合 是 我 原 则 合 法 性 原 则 太 空 泛 。 理 性 原 则 伦 理 色 彩 较 强 律 色 彩 轻 重 的 作 用 ． 衡 量 公 益 与 私 益 的 较 为 精 致 的 工 具 ， 们 应 该 充 合 法 制 可 较 弱 ．特 别 是 由 于 其 内 容 的 不 确 定 性 ，造 成 其 主 观 和 抽 象 性 较 分 的 重 视 比 例 原 则 的 确 立 与 适 用 ． 定 统 一 、 行 的 使 用 标 准 。 一 它 尺 ， 多 、 观 和 具 体 性 较 少 、 乏 具 体 的操 作 性 标 准 ， 此 导 致 审 判 比例 原 则 具 有 双 重 性 质 ： 方 面 ， 是 一 种 规 范 （ 度）违 反 此 规 客 缺 由 另 它 下 ９ 事 务 中鲜 有 运 用 该 原 则 作 出判 决 的 案 件 ，从 而 使 合 理 性 原 则 在 范 将 遭 受 制 裁 ： 一 方 面 ， 也 是 一 种 审 查 工 （ 转 第 １ ９页 ）