7 建设工程合同管理 建设法规课件1.ppt

2）《合同法》第53条规定：“合同中 的下列免责条款无效：①造成对方人身伤 害的；②因故意或者重大过失造成对方财 产损失的。”
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7.1.4 掌握合同的形式、可撤销 合同、效力待定合同和附 条件、附期限合同的效 力的法律规定
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1）合同的形式
《合同法》第10条规定：“当事人订立合 同，有书面形式、口头形式和其他形式。法 律、行政法规规定采用书面形式的，应当采 用书面形式。当事人约定采用书面形式的， 应当采用书面形式。”
《合同法》第15条规定：“要约邀请 是希望他人向自己发出要约的意思表示。 寄送价目表、拍卖公告、招标公告、招股 说明书、商业广告等为要约邀请。商业广 告的内容符合要约规定的，视为要约。”
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3）承诺
（1）承诺的概念 承诺，是指合同当事人一方对另一
方发来的要约，在要约有效期限内，作 出完全同意要约条款的意思表示。《合 同法》第21条规定：“承诺是受要约人 同意要约的意思表示。”
2)恶意串通、损害国家、集体或者第三人利益； 3)以合法形式掩盖非法目的； 4)损害社会公共利益； 5)违反法律、行政法规的强制性规定。”
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(3)合同中免责条款无效的法律规定
1)合同中免责条款，是指当事人在合同 中约定免除或者限制其未来责任的合同条 款。免责条款无效，是指没有法律约束力 的免责条款。
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(3)关于缔约过失责任的法律规定
《合同法》第42条规定：“当事人在订立合同过程 中有下列情形之一的，给对方造成损失的，应当承担 损害赔偿责任：
1) 假借订立合同，恶意进行磋商； 2) 故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假 情况； 3) 有其他违背诚实信用原则的行为。
《合同法》第43条规定：“当事人在订立合同过程 中知悉的商业秘密无论合同是否成立，不得泄露或者 不正当地使用。泄露或者不正当地使用该商业秘密给 对方造成损失的，应当承担损害赔偿责任。”
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7.1.2 合同的订立
《中华人民共和国合同法》第13条规 定：“当事人订立合同，采用要约、承诺 方式。”
要约与承诺，是当事人订立合同必 经的程序，也即当事人双方就合同的一般 条款经过协商一致并签署书面协议的过程。
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1）要约
（1）要约的概念
《合同法》第14条规定：“要约是希 望和他人订立合同的意思表示，该意思表 示应当符合下列规定：①内容具体确定； ②表明经受要约人承诺，要约人即受该意 思表示约束。”
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合同书、信件、数据电文
合同书，是指记载合同内容的文书，合同 书有标准合同书与非标准合同书之分。标准合 同书指合同条款由当事人一方预先拟定，对方 只能表示全部同意或者不同意的合同书；非标 准合同书指合同条款完全由当事人双方协商一 致所签订的合同书。
程中，因一方或者双方的过失行为，致使预期 的合同不成立，被确认无效或者被撤销，从而 导致另一方当事人信赖其合同能够有效成立而 受到损失时，有权要求相对人承担相应民事责 任，赔偿基于此项信赖而发生的实际损失，所 应承担的民事责任。
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(2)缔约过失责任的构成要件
①缔约过失责任发生在合同订立过程中 ②缔约人一方主观上有过错行为 ③缔约人另一方受到实际损失 ④缔约当事人一方有过错行为与另一方 当事人的损失之间存在因果关系
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（2）承诺具有法律约束力的条件
①承诺须由受要约人向要约人作出； ②承诺的内容应当与要约的内容完全一致； ③承诺人必须在承诺期限内作出承诺。
受要约人超过承诺期限发出的承诺，除要 约人及时通知受要约人该承诺有效的以外，为 新要约 。
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新要约
如果受要约人对要约中的某些条款 提出修改、补充、部分同意，附有条件 或者另行提出新的条件，以及迟到送达 的承诺，都不被视为有效的承诺，而被 称为新要约。
《合同法》第36条规定：“法律、行政法 规规定或者当事人约定采用书面形式订立合 同，当事人未采用书面形式但一方已经履行 主要义务，对方接受的，该合同成立。”
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书面形式
《合同法》第11条规定：“书面形式 是指合同书、信件和数据电文（包括电 报、电传、传真、电子数据交换和电子 邮件）等可以有形地表现所载内容的形 式。”
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（2）要约生效
《合同法》第16条规定：“要约到达受 约人时生效。采用数据电文形式订立合同， 收件人指定特定系统接收数据电文的，该数 据电文进人该特定系统的时间，视为到达时 间；未指定特定系统的，该数据电文进人收 件人的任何系统的首次时间，视为到达时 间。”
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（3）要约撤回
《合同法》第17条规定：“要约可以 撤回。撤回要约的通知应当在要约到达受 要约人之前或者与要约同时到达受要约 人。”
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争议解决的方式
争议解决的方式是指合同当事人约 定在合同产生争议时，采取什么方式解 决争议。我国解决合同争议采取“或裁 或审”制度，选择何种方式应在合同中 加以约定。特别是仲裁方式，若没有约 定，双方产生争议后又没有达成仲裁协 议，只能通过诉讼方式解决争议。
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5）缔约过失责任
（1）缔约过失责任的概念 缔约过失责任，是指当事人在订立合同过
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3）合同的分类
（1）《合同法》基本分类
《合同法》分则中列出的：买卖 合同；供用电、水、气、热力合同；赠 与合同；借款合同；租赁合同；融资租 赁合同；承揽合同；建设工程合同；运 输合同；技术合同；保管合同；仓储合 同；委托合同；行纪合同；居间合同等 15种有名合同。
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（2）其他分类
① 双务合同与单务合同 ② 诺成合同与实践合同 ③ 主合同与从合同 ④ 要式合同与不要式合同
(2)公平、诚实信用原则 《合同法》第5条规定：“当事人应当遵循公平原则确定各方的权利和义务。”《合同 法》第6条规定：“当事人行使权利、履行义务应当遵循诚实信用原则”。公平、诚实信 用是民事活动的最重要的基本原则。公平、诚实信用原则，要求当事人在订立和履行合同， 以及合同终止后的全过程中，都要讲诚实，重信用，相互协作，不得滥用权利。
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（3）承诺的方式
《合同法》第22条规定：“承诺应当 以通知的方式作出，但根据交易习惯或 者要约表明可以通过行为作出承诺的除 外。”
“通知”可以是口头形式或书面形 式。
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（4）承诺的期限
《合同法》第23条规定：“承诺应 当在要约确定的期限内到达要约人。
要约没有确定承诺期限的，承诺应 当依照下列规定到达：①要约以对话方 式作出的，应当即时作出承诺，但当事 人另有约定的除外；②要约以非对话方 式作出的，承诺应当在合理期限到达。”
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4）合同的一般条款
《合同法》第12条规定：“合同的内 容由当事人约定，一般包括以下条款： ①当事人的名称或者姓名和住所；②标 的；③数量；④质量；⑤价款或者报酬； ⑥履行期限、地点和方式；⑦违约责任； ⑧解决争议的方法。当事人可以参照各 类合同的示范文本订立合同。”
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违约责任
违约责任，是指合同当事人约定一方 或双方不履行或不完全履行合同义务时， 必须承担的法律责任。违约责任包括支 付违约金、偿付赔偿金以及发生意外事 故的处理等其他责任。
②受要约人有理由认为要约是不可 撤销的，并已经为履行合同做了准备工 作。”
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（5）要约失效
《合同法》第20条规定：“有下列情形 之一的，要约失效： ①拒绝要约的通知到达要约人； ②要约人依法撤销要约； ③承诺期限届满，受要约人未作出承诺； ④受要约人对要约的内容作出实质性变。”
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2）要约邀请
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（5）承诺生效
承诺生效，是指承诺发生法律效力。 承诺通知到达受要约人时生效。承 诺不需要通知的，根据交易习惯或者要 约要求作出承诺行为时生效。 承诺生效时合同成立。
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（6）承诺撤回
《合同法》第27条规定：“承诺可 以撤回。撤回承诺的通知应当在承诺通 知到达要约人之前或者与承诺通知同时 到达要约人。”
(3)遵守法律、维护社会公共利益的原则 《合同法》第7条规定：“当事人订立、履行合同，应当遵守法律、行政法规，尊重社 会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。”遵守法律和不得损害社会公共利 益，是合同法的重要基本原则。
(4)依法成立的合同对当事人具有约束力的原则 《合同法》第八条规定：“依法成立的合同，对当事人具有法律约束力。当事人应按照 约定履行自己的义务，不得擅自变更或者解除合同。”订立合同实行自愿原则，但是，依 法成立的合同，对当事人具有法律约束力，受法律保护。当事人应按照合同的约定履行各 自的义务，非依法律规定或者取得相对人的同意，不得擅自变更或者解除合同；如果不履 行合同义务或者履行合同义务不符合约定，必须承担违约责任或者受到法律的制裁。
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要约生效、撤回、撤销； 承诺生效、承诺撤回 （图示）
要约人 发出要约
要约到达 受要约人
受要约人 发出承诺
承诺到达 要约人
要约撤回 要约撤销 承诺撤回
要约生效
承诺生效 合同成立
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要约生效、撤回、撤销； 承诺生效、承诺撤回 （图示）
要约人 发出要约
要约到达 受要约人
受要约人 发出承诺
承诺到达 要约人
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7.1.3 有效合同的成立要件及无 效合同的认定与处理
1) 有效合同的成立要件
(1)合同当事人具有相应的民事权利能力和民 事行为能力。
(2) 合同当事人意思表示真实。 (3) 合同不违反法律或者社会公共利益。 (4) 具备法律、行政法规规定的合同生效必须
具备的形式要件 。
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2) 无效合同的认定与处理
要约撤回 要约撤销 承诺撤回
要约生效
承诺生效 合同成立
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（7）承诺超期和延误
承诺超期 承诺的超期，也即承诺的迟到，
是指受要约人主观上超过承诺期发出承诺而导 致承诺迟到，要约人可以承认其效力，但必须 及时通知受要约人。
承诺延误 承诺延误是指由于外界原因导致
承诺迟到，除要约人及时通知受要约人因承诺 超过期限不接受该承诺的以外，该承诺有效。
7 建设工程合同管理 7.1 合同法律制度
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7.1.1 合同的概念、合同法的基本原则和 合同的分类
1) 合同的概念
合同是平等主体的自然人、法 人、其他组织之间设立、变更、终 止民事权利义务关系的协议。
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合同的概念(解释）
民法中的合同有广义和狭义之分。广义的合同是 指两个以上的民事主体之间设立、变更、终止民事权 利义务关系的协议；狭义的合同是指债权合同，即两 个以上的民事主体之间设立、变更、终止债权关系的 协议。广义的合同除了民法中债权合同之外，还包括 物权合同、身份合同，以及行政法中的行政合同和劳 动法中的劳动合同等。我国《合同法》中所称的合同， 是指狭义上的合同。此外，《合同法》第二条第二款 还明确规定，“婚姻、收养、监护等有关身份关系的 协议，适用其他法律的规定”。
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合同的形式
合同的形式是当事人意思表示一致的外在 表现形式。
合同的形式可分为书面形式、口头形式、 其他形式。
书面形式是指合同书、信件、数据电文 （包括电报、电传、传真、电子数据交换和电 子邮件）等可以有形地表现所载内容的形式。
其他形式包括公证、审批、登记等形式。
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合同的形式
《合同法》在合同形式上以不要式为原则。 但不排除一些特殊合同，法律要求应当采 取规定的形式。如建设工程合同应当采取书面 形式。
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2）合同法的基本原则
(1) 平等、自愿原则 (2) 公平、诚实信用原则 (3) 遵守法律、维护社会公共利益的原则 (4) 依法成立的合同对当事人具有约束力的原则
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2）合同法的基本原则(解释）
(1)平等、自愿原则 《合同法》第3条规定：“合同当事人的法律地位平等。”此项规定明确指出，当事人 无论是有什么身份，其在合同关系中相互之间的法律地位是平等的，都是独立的，享有平 等主体资格的合法当事人。法律地位平等是自愿原则的前提。
要约撤回，发生于要约发生法律效力 之前 。
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（4）要约撤销
《合同法》第18条规定：“要约可以 撤销。撤销要约的通知应当在受要约人 发出承诺通知之前到达受要约人。”
要约撤销，发生于要约发生法律效 力之后。
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（4）要约撤销（续）
《合同法》第19条规定：“有下列 情况之一的，要约不得撤销：
①要约人确定了承诺期限或者以其 他形式明示要约不可撤销；
(1) 合同无效的概念 合同无效，是指虽经合同当事人协
商订立，但因其不具备或违反了法定条 件，法律规定不承认其效力的合同。
无效合同从订立之时起就没有法律效 力。
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பைடு நூலகம்
(2) 合同无效的法律规定
《合同法》第52条规定：“有下列情形之一的， 合同无效：
1)一方以欺诈、胁迫的手段订立合同，损害国 家利益；