中国政法在职研究生校考-民法总论题库及答案

民法总论一、简答题1、请求权的意义、类型和效力请求权要求他人作为或者不作为的权利，法律或者法律行为规定要求什么样的作为与不作为。

请求权强化权力本身、为权利实现和救济提供了有效途径，增强了权利人实现和保护其权利行为的可选责任。

请求权包括支配权请求权、占有保护请求权、债权请求权、继承回复请求权四大类。

（1）支配权请求权。

指支配权（物权、人格权、知识产权等）遭受侵害后，为使支配权回复到不受侵害的圆满状态，支配权人请求特定人为特定行为（作为或不作为）的请求权。

支配权请求权有四种：①物权请求权物上请求权是指当物权的行使受到妨害或有妨害的可能时，物权人为排除或防止妨害，恢复物权的圆满支配状态，而请求妨害人为一定行为或不为一定行为的权利。

物上请求权包括返还请求权、排除妨害请求权和预防妨害请求权三种。

②人格权请求权基于对一般人格权和具体人格权受到不法妨害之虞时，得向加害人或者人民法院请求加害人为或者不为一定行为以防止妨害的权利。

③身份权请求权：具有特殊性，即除了包含妨害预防请求权和妨害排除请求权之外，还包括基于身份权的相对人违反身份权本身的请求权（即本权利请求权）而产生的作为请求权。

④知识产权请求权。

知识产权请求权知识产权的圆满状态已经并正在受到侵害或者有受到侵害之虞时，知识产权人为恢复其知识产权的圆满状态，可以请求侵害人为一定行为或不为一定行为的权利（2）占有保护请求权：占有人的占有被侵夺、妨害或者有妨害的危险时请求侵害人为一定行为或不为一定行为的能力。

占有保护请求权不同于物权请求权，它是以保护占有的现实状态为宗旨的独立的请求权（3）债权请求权：债权作为具有财产属性的私权的一种出现在权利体系中是债权人请求债务人为特定行为(作为或者不作为)的权利，债权与应然性的请求权具有相同的含义（4）继承回复请求权是指当继承权受到不法侵害时，继承人有权直接向侵权人提出恢复继承权原状，返还遗产，赔偿损失或请求法院给予法律保护，强制侵权人恢复继承权未被侵害时的原状，返还被侵占的遗产或赔偿继承人遭受的损失。

2、简述效力待定的民事行为效力待定是指由于法律规定的某种原因，法律行为既非有效，也非无效，其效力有待于第三人确定。

具体分为：无权代理人以他人名义从事的行为，限制行为能力人实施的依法不能实施的法律行为，无权处分人所从事的法律行为，债权同意欠缺的债务转移行为。

3、法律行为区分为有偿与无偿的法律意义（1）有偿法律行为指行为人取得权利时必须支付对价的民事法律行为，如买卖、租赁、承揽等。

（2）无偿法律行为则指行为人取得权利时不必支付对价的民事法律行为，如赠与、无偿保管等。

（3）区分有偿法律行为与无偿法律行为的意义在于第一，确定行为性质。

法律规定某些民事法律行为必须是有偿的或者无偿的。

如买卖必须是有偿的，而赠与则必须是无偿，对此当事人不能自己约定。

第二，认定行为效力。

有偿法律行为显失公平时，受损害方有权请求变更或撤销；而无偿法律行为则不存在显失公平的问题。

第三，确定行为人的责任。

一般来说，有偿法律行为的民事责任要重于无偿法律行为。

如买卖合同中的出卖人应当对买卖标的物的瑕疵承担违约责任；而赠与合同中的赠与人原则上不对赠与物的瑕疵承担责任。

第四，主张撤销权。

如果是有偿民事行为，只有在受让人明知的情况下才可以主张《合同法》第74条的撤销权；如果是无偿法律，就不用考虑当事人的主观意图就可以主张《合同法》第74条的撤销权。

第五，对当事人的行为能力要求不同。

如果是有偿民事行为，要求当事人应当具有相应的民事行为能力；如果是无偿民事行为，则对于获得利益的当事人的行为能力不作要求。

4、简述“诚信原则”的内涵与其意义含义：（1）当事人言而有信，保护合理期待；（2）善意，并尽合理的义务；（3）任何一方不得以不合理方式导致另一方的不利益；（4）以合理公平的方式调整当事人之间的不合理与不公平义务。

意义：（1）对当事人的民事活动起着指导作用；（2）填补法律漏洞；（3）衡平的功能，即平衡当事人之间的利益冲突和矛盾。

5、简述诉讼时效的适用范围适用范围包括：1、债权请求权，（1）基于合同债权的请求权，如履行请求权、损害赔偿请求权、违约金请求权、利息请求权，（2）基于侵权行为的请求权，主要是损害赔偿请求权。

（3）基于无因管理的请求权，主要有必要费用请求权、损害赔偿请求权。

（4）基于不当得利的请求权。

（5）其他债权请求权，如防卫过当、避险过当的赔偿请求权。

2、物上请求权。

物上请求权，又称物权请求权。

通说认为，物上请求权是指基于物权所产生的请求权，主要有返还财产请求权、恢复原状请求权、排除妨害请求权、消除危险请求权和所有权确认请求权。

物上请求权与物权不同，物权具有永久性，不适用诉讼时效的规定。

3、人身权请求权。

人格权和身份权的性质有所不同，是否适用诉讼时效情况也不同。

应根据诉讼时效的立法目的分别不同情况而定。

6、简述表见代理的构成要件表见代理的构成要件是：1.以本人名义为民事法律行为。

2.行为人无代理权。

3.须有使相对人信其有代理权的表征。

4.相对人须为善意。

7、简述平等原则的含义1．公民的民事权利能力一律平等；2．不同的民事主体参与民事关系，适用同一法律，具有平等的地位；3．民事主体在产生、变更和消灭民事法律关系时必须平等协商；4．民事主体的合法权利平等受法律保护。

8、简述宣告失踪与宣告死亡的区别1.目的不同。

宣告失踪旨在解决失踪人的财产管理及其财产关系；宣告死亡则旨在结束失踪人参与的以其住所地为中心的民事法律关系，从根本上消除因失踪人下落不明而引起的财产关系和人身关系不确定的问题。

2．保护对象侧重点不同。

宣告失踪重在保护失踪人的利益；宣告死亡重在保护失踪人的利害关系人的利益。

3．宣告程序不同。

宣告失踪必须具备以下四个条件：（一）有下落不明的事实。

（二）下落不明必须满两年。

（三）必须由利害关系人向人民法院申请。

（四）必须经人民法院依照法定程序宣告失踪，人民法院受理宣告失踪案件后，应当发出寻找失踪人的公告。

公告期为3个月。

宣告公民死亡的条件：第一，在正常情况下，公民下落不明满4年。

第二，因意外事故下落不明满2年。

第三，因意外事故下落不明，经有关机关证明该公民不可能生存。

申请宣告死亡的利害关系人的顺序是：(1)配偶;(2)父母、子女;(3)兄弟姐妹、祖父母、外祖父母、孙子女、外孙子女;(4)其他有民事权利义务关系的人。

同一顺序的利害关系人，有的申请宣告死亡，有的不同意宣告死亡的，人民法院应当宣告死亡。

人民法院受理宣告死亡案件后，必须发出寻找下落不明人的公告。

被申请宣告死亡的公民下落不明满4年或者因意外事故下落不明满2年的，公告期间为1年;被申请宣告死亡的公民因意外事故下落不明，经有关机关证明其不可能生存的，公告期间为3个月4．撤销后果不同，宣告死亡的撤销具有溯及力；宣告失踪则无此效力。

5．宣告失踪不是宣告死亡的必经程序。

9、无效民事行为与可撤销民事行为有何区别？1.无效的条件不同。

无效民事行为是不附带任何条件的，是绝对无效；而可撤销的民事行为是相对无效的，是有条件的无效。

2.无效的时间不同。

无效的民事行为从行为开始时期，就不发生法律效力，对当事人就没有约束力；可撤销的民事行为在被撤销之前，已近发生了法律效力，对当事人就有了约束力，只有在被撤销后，才丧失法律上的效力。

3.主张无效的不同。

无效的民事行为，双方当事人或者该民事行为有利害管理的人都可以主张无效，人民法院或者仲裁机关在受理案件中发现属于无效范围的，也可以主张确认其无效；而可撤销的民事行为，只有享有撤销权的当事人才可以主张无效，其他人不享有撤销权。

10、试比较社团法人与财团法人的异同社团法人是指以人为基础而集合成立的法人，如公司为股东之集合，工会为会员之集合，均属社团法人。

社团法人之成员统称社员，其享有的权利亦称社员权，如股东权就属社员权。

财团法人是指以财产为基础而集合成立的法人，财团法人的主要形式就是基金。

财团法人的特征，可从与社团法人的比较中显现。

区别如下：1.设立人地位不同，财团法人的设立人或出资人的出资，属于捐赠或遗赠，因此，法人成立或捐赠完成后，所赠财产即移转为法人所有，捐赠人或遗赠人并不获得社员权对价；社团法人的设立人或其成员的出资，属于取得社员权的合同行为，根据合同成为社员或股东。

2.法人的目的事业不同，财团法人只能为公益事业，并不得营利；而社团法人既可从事公益事业，如工会，也可从事营利事业，如公司。

3.有无意思机关不同，财团法人参与民事活动，须以捐赠人的意思进行，所以，财团法人属他律法人，没有自己的意思机关。

如捐赠人捐与的扶贫基金，只能用于扶贫，而不能移作他用；而社团法人由社员组成意思机关，属自律法人，其从事的活动在章程范围内，由意思机关决定。

11、附条件法律行为中的条件须满足哪些要求？附条件的法律行为是指在民事行为中，把某种将来在客观上发生与否不确定的事实指明为条件，将条件的成就作为民事法律行为的效力发生或终止的原因。

条件的特点：1.所指明的条件必须是尚未发生，并且将来发生与否在客观上是不确定的事实；2.附条件是当事人任意对民事法律行为所加的限制；3.条件不得违反强制性法律规范，不得违反社会公共利益和社会公德；4.条件是用来限制民事法律行为的效力。

12、我国民法的法律渊源民法的渊源，又称民法的法源，是指民事法律规范的来源或表现形式。

我国民法的渊源主要是指国家有关机关在其职权范围内制定的有关民事的规范性文件，主要包括：1．法律。

法律是指全国人民代表大会和全国人民代表大会常务委员会制定的规范性文件。

包括：宪法、民事基本法、民事单行法和其他法律中的民法规范。

2．法规。

法规包括行政法规和地方性法规。

3．规章。

规章是指国务院各部（委）和地方人民政府为贯彻法律、法规，在其权限范围内制定的规范性文件。

4．最高人民法院的司法解释。

5．国家政策和习惯。

13、简述侵权行为与违约行为的区别1．违约行为的基础是合同的存在，而侵权行为事先并不需要合同。

2．违约行为侵犯的是合同当事人对合同的预期利益，一般是财产利益；而侵权行为侵犯的既有可能是对方财产权也有可能是人身权。

3．一个行为既可以要求承担违约责任，也可以主张侵权责任。

14、简述连带之债的主要特点1.连带债务人的每一方都负有清偿全部债务的义务；2.债权人可以向其中任何一个或者多个债务人请求履行任何比例债务，债务人不得以债务人之间对债务分担比例有约定而拒绝履行；3.连带债务人一人或多人履行了全部债务后，其他债务人对债权人的债务即行解除；4.履行债务超过其应承担份额的债务人，有权向其他债务人追偿。

15、民法的基本原则民法的基本原则，是其贯穿于各项民事法律制度之中的民法的根本规则，是民法理发的指导方针和解释民法规范、适用民法规范以及进行民事活动的基本准则。