二建法规【HX】-精讲通关(2)建设工程合同制度2
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2Z204014 无效合同和效力待定合同(2 分）
合同效力类型
特征★
具体事由
欺诈胁迫，损害“国家”利益 “恶意串通”，损害国家、集体或他人利益
无效合同
违法
以合法形式掩盖非法目的
损害社会公共利益
违反“法律、行政法规强制性”规定
重大误解
可撤销合同
违心
显失公平 欺诈胁迫
乘人之危
（自然人）超越民事行为能力订立
2
【例题】 3. 甲公司委托王某购买水泥，王某在建材市场发现钢材价格非常便宜，仅 2000 元/吨， 就以甲的名义与供货商乙签订了 200 吨钢材供货合同。随后乙催告甲予以追认，而甲未置可 否。一个多月后，钢材价格飙涨到 2400 元/吨，甲要求乙按照合同约定供货 200 吨，乙拒 绝。下列说法正确的是（ ）。 A. 乙拒绝供货构成违约 B. 合同已经生效，甲有权要求乙履行合同 C. 王某代签的合同已经失效 D. 王某的行为构成表见代理 【答案】C 【解析】乙催告甲，说明乙明知道王某无代理权，因此本案属于普通无权代理，不构成 表见代理，D 错。无权代理合同属于效力待定合同，相对人催告时，甲应在 1 个月内予以追 认。未作表示的，视为拒绝追认。 【例题】 4.（2017 一级）某施工单位从租赁公司租赁了一批模板。施工完毕，施工单位以自己名 义将该批模板卖给其他公司。后租赁公司同意将该批模板卖给施工单位。此时施工单位出卖 模板的合同为（ ）合同。 A. 可撤销 B. 有效 C. 无效 D. 效力待定 【答案】B 【解析】把别人的东西卖掉是效力待定。但由于“后来租赁公司同意”，效力待定即转 化为有效。 2Z204015 合同的履行、变更、转让、撤消和终止（2~3 分） 【合同履行】当事人姓名名称变更或法定代表人、承办人变动，不影响合同继续履行（也 不需要重签合同）。 【合同变更（主体不变内容变）】 合同变更需当事人双方① 协商一致且② 内容明确且③合法。合同变更内容约定不明， 推定为未变更（应按原合同约定继续履行）。法律如果规定过合同变更应经过主管部门批准、 登记的，从其规定。 工程设计变更的合法程序：由设计单位出具设计变更图纸，总监签发工程变更令方可实施。 【例题】 1.★（2016、2018 二级）关于施工合同变更的说法，正确的是（ ）。 A. 合同变更内容约定不明确，推定为未变更 B. 施工合同变更与工程变更范围一致 C. 施工合同变更应当经过主管部门批准 D. 非实质性的条款变更无需协商一致 【答案】A
3
【答案】C
【无效合同的特征】
（1）违法或损害社会公共利益；
（2）不得履行；
（3）自订立时起就不具有法律效力。
【四类无效（违法）施工合同】
① 无资质或超越资质
② 挂靠
③ 中标无效
④ 转包、违法分包。
【无效的免责条款】
（1）造成对方人身伤害的；
（2）故意或重大过失造成对方财产损失的。
合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。合同无效、被撤销或者终
止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。
【无效合同的法律后果】
合同无效或者被撤销后，应当返还财产；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。
过错方应当赔偿对方损失。
1
（注意合同无效，无约可违。因此，该责任不包括“继续履行、违约金、定金”等违约 责任★）
【无效施工合同的结算】 竣工验收合格部分：参照该无效合同约定支付工程价款（在建设工程领域，常常出现挂 靠、转包的实际施工人以低价中标的方式签订合同，在工程结算时自己主张合同无效，或以 人工材料价格上涨为由要求进行工程鉴定据实结算。司法实践中，法院对上述规定把握较严 格，一般不支持鉴定）。 竣工验收不合格部分：先修复，修复费用由承包人承担；修复后仍不合格的，不予结算。 当事人就同一建设工程订立的数份施工合同均被认定无效，当事人请求参照合同约定结 算工程价款的，应首先参照当事人真实合意并实际履行的合同约定结算工程价款。 实际履行的合同难以确定，当事人请求参照最后签订的合同结算建设工程价款的，人民 法院应予支持。 【例题】 2. 下列无效合同案例中，说法正确的有（ ）。 A. 甲乙 4 月 1 日签订一份施工合同。合同履行中双方发生争议，甲于 5 月 20 日单方 要求解除合同。乙遂向法院提起诉讼，法院于 6 月 30 日判定该合同无效。则该合同自 6 月 30 日起无效 B. 丙丁组成联合体中标一项市政工程。丙丁签订协议约定：丙负责具体组织施工，丁 负责对业主和政府沟通工作，丙丁按利润四六分成。该协议应认定为工程转包合同，合同无 效，且约定的利润分成条款无效 C. 某工程分包合同约定：由分包方负责完成总包合同范围内的主体工程，并向总包支 付 5%管理费，分包每发生一次安全质量事故应向总包支付合同价款 0.5%的违约金。工期 100 天，每拖延一天应向总包支付工期罚款 3000 元。则该合同无效，工期和违约金条款也无效 D. 某工程施工合同约定价款为 1 亿元，施工成本为 0.9 亿元，按发包人核算造价为 0.95 亿元。后该合同无效，但建设工程经竣工验收合格，则该施工企业能获得法院支持的 最高结算价款为 0.9 亿元 E. 劳务分包合同约定：因施工造成的人员伤亡责任一概由分包方自行承担，合同争议 由上海仲裁委员会仲裁。此分包合同中，违法的免责条款无效，但不影响其他部分效力的， 其他部分仍然有效 【答案】BCE 二、效力待定合同 【无权代理★】 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，以被代理人名义订立的合同，未经 被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一 个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认前，善意相对人有撤销 的权利。（二级考过 5 次） 【无权处分】无权处分他人财产，经权利人同意或无处分权人订立合同后取得处分权的， 该合同有效。
效力待定合同 无交易资格
无权代理
无权处分
【例题】 1.★ 下列关于无效合同主要类型的表述中，正确的是（ ）。（=违法合同）
A. 发包人对中标人投标文件存在重大误解而订立的
B. 发包人要求承包人垫资的
C. 承包人先行进场施工，后补办招投标手续、补签合同的
D. 承包人超越资质等级订立但在竣工前取得相应等级资质证书的
合同效力类型
特征★
具体事由
欺诈胁迫，损害“国家”利益 “恶意串通”，损害国家、集体或他人利益
无效合同
违法
以合法形式掩盖非法目的
损害社会公共利益
违反“法律、行政法规强制性”规定
重大误解
可撤销合同
违心
显失公平 欺诈胁迫
乘人之危
（自然人）超越民事行为能力订立
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【例题】 3. 甲公司委托王某购买水泥，王某在建材市场发现钢材价格非常便宜，仅 2000 元/吨， 就以甲的名义与供货商乙签订了 200 吨钢材供货合同。随后乙催告甲予以追认，而甲未置可 否。一个多月后，钢材价格飙涨到 2400 元/吨，甲要求乙按照合同约定供货 200 吨，乙拒 绝。下列说法正确的是（ ）。 A. 乙拒绝供货构成违约 B. 合同已经生效，甲有权要求乙履行合同 C. 王某代签的合同已经失效 D. 王某的行为构成表见代理 【答案】C 【解析】乙催告甲，说明乙明知道王某无代理权，因此本案属于普通无权代理，不构成 表见代理，D 错。无权代理合同属于效力待定合同，相对人催告时，甲应在 1 个月内予以追 认。未作表示的，视为拒绝追认。 【例题】 4.（2017 一级）某施工单位从租赁公司租赁了一批模板。施工完毕，施工单位以自己名 义将该批模板卖给其他公司。后租赁公司同意将该批模板卖给施工单位。此时施工单位出卖 模板的合同为（ ）合同。 A. 可撤销 B. 有效 C. 无效 D. 效力待定 【答案】B 【解析】把别人的东西卖掉是效力待定。但由于“后来租赁公司同意”，效力待定即转 化为有效。 2Z204015 合同的履行、变更、转让、撤消和终止（2~3 分） 【合同履行】当事人姓名名称变更或法定代表人、承办人变动，不影响合同继续履行（也 不需要重签合同）。 【合同变更（主体不变内容变）】 合同变更需当事人双方① 协商一致且② 内容明确且③合法。合同变更内容约定不明， 推定为未变更（应按原合同约定继续履行）。法律如果规定过合同变更应经过主管部门批准、 登记的，从其规定。 工程设计变更的合法程序：由设计单位出具设计变更图纸，总监签发工程变更令方可实施。 【例题】 1.★（2016、2018 二级）关于施工合同变更的说法，正确的是（ ）。 A. 合同变更内容约定不明确，推定为未变更 B. 施工合同变更与工程变更范围一致 C. 施工合同变更应当经过主管部门批准 D. 非实质性的条款变更无需协商一致 【答案】A
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【答案】C
【无效合同的特征】
（1）违法或损害社会公共利益；
（2）不得履行；
（3）自订立时起就不具有法律效力。
【四类无效（违法）施工合同】
① 无资质或超越资质
② 挂靠
③ 中标无效
④ 转包、违法分包。
【无效的免责条款】
（1）造成对方人身伤害的；
（2）故意或重大过失造成对方财产损失的。
合同部分无效，不影响其他部分效力的，其他部分仍然有效。合同无效、被撤销或者终
止的，不影响合同中独立存在的有关解决争议方法的条款的效力。
【无效合同的法律后果】
合同无效或者被撤销后，应当返还财产；不能返还或者没有必要返还的，应当折价补偿。
过错方应当赔偿对方损失。
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（注意合同无效，无约可违。因此，该责任不包括“继续履行、违约金、定金”等违约 责任★）
【无效施工合同的结算】 竣工验收合格部分：参照该无效合同约定支付工程价款（在建设工程领域，常常出现挂 靠、转包的实际施工人以低价中标的方式签订合同，在工程结算时自己主张合同无效，或以 人工材料价格上涨为由要求进行工程鉴定据实结算。司法实践中，法院对上述规定把握较严 格，一般不支持鉴定）。 竣工验收不合格部分：先修复，修复费用由承包人承担；修复后仍不合格的，不予结算。 当事人就同一建设工程订立的数份施工合同均被认定无效，当事人请求参照合同约定结 算工程价款的，应首先参照当事人真实合意并实际履行的合同约定结算工程价款。 实际履行的合同难以确定，当事人请求参照最后签订的合同结算建设工程价款的，人民 法院应予支持。 【例题】 2. 下列无效合同案例中，说法正确的有（ ）。 A. 甲乙 4 月 1 日签订一份施工合同。合同履行中双方发生争议，甲于 5 月 20 日单方 要求解除合同。乙遂向法院提起诉讼，法院于 6 月 30 日判定该合同无效。则该合同自 6 月 30 日起无效 B. 丙丁组成联合体中标一项市政工程。丙丁签订协议约定：丙负责具体组织施工，丁 负责对业主和政府沟通工作，丙丁按利润四六分成。该协议应认定为工程转包合同，合同无 效，且约定的利润分成条款无效 C. 某工程分包合同约定：由分包方负责完成总包合同范围内的主体工程，并向总包支 付 5%管理费，分包每发生一次安全质量事故应向总包支付合同价款 0.5%的违约金。工期 100 天，每拖延一天应向总包支付工期罚款 3000 元。则该合同无效，工期和违约金条款也无效 D. 某工程施工合同约定价款为 1 亿元，施工成本为 0.9 亿元，按发包人核算造价为 0.95 亿元。后该合同无效，但建设工程经竣工验收合格，则该施工企业能获得法院支持的 最高结算价款为 0.9 亿元 E. 劳务分包合同约定：因施工造成的人员伤亡责任一概由分包方自行承担，合同争议 由上海仲裁委员会仲裁。此分包合同中，违法的免责条款无效，但不影响其他部分效力的， 其他部分仍然有效 【答案】BCE 二、效力待定合同 【无权代理★】 行为人没有代理权、超越代理权或者代理权终止后，以被代理人名义订立的合同，未经 被代理人追认，对被代理人不发生效力，由行为人承担责任。相对人可以催告被代理人在一 个月内予以追认。被代理人未作表示的，视为拒绝追认。合同被追认前，善意相对人有撤销 的权利。（二级考过 5 次） 【无权处分】无权处分他人财产，经权利人同意或无处分权人订立合同后取得处分权的， 该合同有效。
效力待定合同 无交易资格
无权代理
无权处分
【例题】 1.★ 下列关于无效合同主要类型的表述中，正确的是（ ）。（=违法合同）
A. 发包人对中标人投标文件存在重大误解而订立的
B. 发包人要求承包人垫资的
C. 承包人先行进场施工，后补办招投标手续、补签合同的
D. 承包人超越资质等级订立但在竣工前取得相应等级资质证书的