商法复习

商法复习1、商法的性质和特征：性质：○1商法是私法，○2商法是实体法，○3商法是商品经济的法律特征：营利性、技术性、兼容性、国际性、变动性即○1司法与公法规范的结合○2强制性规范与任意性规范的结合○3组织法与行为法的结合○4商法规范具有较强的操作性和技术性○5国际性2、商法的地位民商合一模式：只制定民法典，而不再另行制定商法典。

代表国家为：瑞士、意大利（先是民商分立后民商合一），此外还有土耳其、泰国、匈牙利、俄罗斯等国家理由为：市场经济的发展导致人的普遍商化，商人作为特别阶层及商行为作为特别法律行为的制度价值已经大大降低；此外，商事行为与民事行为的划分也日益模糊，独立的商事法庭也不复存在。

民商分立模式：在制定民法典外，又制定商法典，商法是其法律体系中的一个独立的法律部门代表国家为：意大利（先是民商分立后民商合一）、法国、德国、日本等理由为：○1商法有其自身的发展历史和传统，从19世纪开始，商法在大多数大陆法系国家就作为一个独立的法律部门出现，而且开始法典化○2商法和民法各自有其侧重点。

商法从商人的角度出发，侧重于对营利性的商事活动进行规范，强调商事交易的便捷与安全；民法则从一般的民事主体角度出发，侧重于对一般人身关系和财产关系进行规范。

3、交易的定型化：是指商事法律中预先规定若干类型的典型交易方式，从而使商事交易的方式定型化。

这样可使得任何主体在从事交易时均可获得同样的法律效果。

包括交易方式的定型化和交易客体的定型化。

4、维护交易安全原则的具体内容○1公示主义○2强制主义○3外观主义○4严格责任主义5、如何理解强化企业组织原则○1确保企业资金○2避免企业解散、解体○3风险分散○4确保企业的独立性○5员工的补充与保护机制6、商主体的分类（商个人、商法人、商合伙）依照商事主题的组织形式，即自然人还是组织体以及组织体的形态进行划分商个人：是指依照法定程序取得商事主体资格的自然人或公民。

其法律特征为：○1商个人作为拟制的主体，需经法定核准登记，才能享有商事权利能力和商事行为能力，并在核准范围内从事商行为○2商个人作为拟制的主体，它不享有与自然人人身相关的许多权利，如劳动、结婚、选举和被选举○3商个人所从事的是商事行为，即以营利为目的的经营性行为；非营利性的行为就不属于商事行为○4商个人对其经营债务必须承担无限责任。

我国商个人的具体表现形式：个体商户、农村承包经营户、个人独资企业、特殊的从事商品买卖活动的人。

商法人：指按照法定要件和程序设立的，具有法人资格，能够独立进行商事经营活动，并享有商事权利和承担商事义务的各种商事企业。

其法律特征为：○1商法人是具有独立法律人格的法人组织，具备一般法人必须具备的基本条件和特点，包括依法成立、有自己的组织机构和场所、拥有独立财产、承担独立责任。

此一特征使商法人区别于商个人和商合伙。

○2商法人的设立和活动由商法规范调整，其依照商法规定的条件和程序，通常需通过专门的商业登记程序，以注册登记方式进行。

商法人的人格由商法赋予。

此一特征使商法人区别于依一般民法或行政法设立的法人。

○3商法人以营利为目的，具有特殊的从事商业行为的权利能力和行为能力，有权在其目的范围内开展经营活动，并承担相应的法律义务和责任，特别是在税法上，成为特别的纳税主体，承担特别的纳税义务和责任。

此一特征也使商法人区别于非营利性的法人组织。

商合伙：是介于商个人和商法人之间的一种商人状态，是指两个或两个以上的合伙人按照法律和合伙协议的规定共同出资、共同经营、共同受益、共担风险，普通合伙人对合伙经营所产生的债务承担无限连带责任，有限合伙人对合伙债务承担有限责任的商事组织。

其法律特征为：○1商合伙由两个以上的合伙人组成，是共同投资、共同经营、共享利益、共担风险的共同经营体。

一般规定，合伙人只能是自然人，而不是法人。

商合伙的这一特征使其区别于单个自然人经营的商个人。

○2商合伙是非法人企业，这是商合伙区别于商法人的主要法律特征。

○3商合伙依商事法成立并受商法规范调整。

○4商合伙以营利为目的，此为商合伙不同于一般民事合伙的主要特征。

7、商事登记的不同立法模式○1设立登记是指商事主体的创设人为设立商事主体而向登记机关提出申请，并由登记机关办理登记的法律行为。

商事主体的设立登记是所有登记中最基础的类型。

○2变更登记商事主体登记注册的事项在登记注册后发生变化的，应在法定期限内向原登记机关申请变更登记，未经核准变更登记的，不得擅自改变。

○3注销登记商事主体终止经营时，应当向原登记机关申请办理注销登记。

□1就商业登记行为的强制性而言，有强制主义与任意主义两种不同的立法例□2就具体登记标准而言，又分为准则主义与特许主义两种情形8、登记的法律效力○1对商事主体的效力第一，商事登记是商法人获得法律人格的必要条件，未经登记及公告，商法人不能成立，其行为不能被视为商行为。

第二，商事登记不是商事主体资格取得的必要条件，未经登记程序，行为人实施了商行为，同样可以享有商人的权利并履行商人的义务。

商事登记的作用仅在于保护商号和商事主体的商标等其他与商事主体相关的特殊权利。

第三，商事登记是各类商事主体成立的必要条件，未经商事登记程序，行为人即使实施了商事经营活动，也不得享有商人的权利，同时也不必履行商人的义务，该行为可被认定为无效行为。

○2对第三人的效力□1必须登记的事项在未履行登记或已履行登记但尚未公告的情况下，对第三人的效力在商事交往中，必须在商事登记簿上登记的事项未履行登记或予以公告的，任何该必须登记事项的参与人都不得以该事项来对抗第三人，除非第三人已经了解了该事项的真实情况。

□2应登记事项在得到正确登记和公告之后对行为人和第三人的效力如果登记事项已经登记并已经公布，该事项对第三人生效，但如果在登记事项公布之后，第三人既不知道，也无责任必须知道该登记事项，那么，该登记事项对其法律行为不生效力。

商事登记公告完成后，第三人享有登记簿及附属文件抄阅请求权。

□3已登记事项在公告发生差错的情况下对第三人的效力如果登记事项公告有误，第三人可以针对富有登记义务的登记人，根据已公告之事实为法律行为，除非第三人已经知道公告事实有误。

9、商业名称商业名称：又称商号，是商事主体在从事行为时为表明不同于他人特征而使用的名称。

商业名称的法律特征：○1商业名称的使用者是商事主体○2商业名称是商事主体在营业活动中使用的名称○3商业名称具有主体间的区别功能商业名称与商号的区别联系：商号与商业名称含义相同，企业名称是商号中的一类商号作为高位阶的概念，除了包括企业名称以外，还包括非企业名臣的其他商事主体的名称。

商业名称与商标的区别联系：商标是区别于不停生产者或经营者所产生或经营商品的标记。

商业名称与商标都是一定对象的标识，都具有一定的区别功能。

二者的区别是很明显的，第一，商业名称用于区分不同的商事主体，而商标则用来区分不同的商品。

第二，一个商事主体只能有一个商业名称，但可以有多个商标。

第三，商业名称只能以文字形态存在，而商标可以文字、图形、数字、字母、颜色及其组合的形态来表示。

第四，一个商事主体可以没有商标，但是必须具有商业名称。

第五，商业名称的空间效力范围以被核准机关辖区为限，而商标的专用权在全国范围内有效。

商业名称的特点：排他性、公开性、可转让性、存续时间的无限性商业名称的构成要素：地名、字号、行业或经营特点、组织形式商业名称的选定遵循两种立法主义：严格主义和自由主义严格主义又称真实主义，是指商事主体选定的商业名称必须与其名称或者营业内容相一致，不符合的，均不予承认，且无法转让或者继承。

自由主义指商事主体的商业名称由当事人自由选择，选择原则上不加限制商业名称登记的概念好种类：商业名称登记是指商事主体将其选定的商业名称依照法定程序，在登记机关办理注册手续。

商业名称登记可分为下列类型：○1商业名称的创设登记○2商业名称的变更登记○3商业名称的转让登记○4商业名称的废止登记○5商业名称的撤销登记商业名称权的特征：地域性、公开性、可转让性、时间上的无限性商业名称权的权能：专有使用权、许可使用权、商业名称变更权、商业名称转让权商业名称权的保护主要体现在两个方面：○1同一商业名称登记的排除○2同一商业名称或类似商业名称使用的排除10、商业账簿的价值（意义）○1対商事主体自身来说，制作商事账簿可以了解其自身的营业状况和财务状况，以此作为计算盈利、分配利润的依据，也可以通过对商事账簿的分析，设计企业的发展战略、发展规划，及时调整经营决策。

○2对交易相对人而言，可以通过商事账簿了解某一商事主体的营业状况、资信能力，并据此对该商事主体的经营能力和发展前景作出判断，进而作出是否与之交易、是否对其进行投资决策，更好地维护自身的利益。

○3对股东而言，商事账簿不仅是其掌握企业的财产、营业、盈利状况的依据，而且还是投资者分配股息、红利以及确定其股权价格和企业剩余财产的依据，对于强化公司信息披露制度，具有十分重要的意义。

○4对有关国家主管机关而言，商事主体制作的商事账簿时政府主管部门了解商事主体经营状况，并对其进行财务、物价检查、经营效益考核和审计的主要依据，进而实现对其营业活动进行监管的目的，以确保社会公众交易安全。

○5在民事诉讼中，商业账簿具有重要的证据效力。

11、会计报表的5种类型资产负债表、损益表、现金流量表、利润分配表、财务状况说明书12、商行为界定的立法模式○1概括行为○2列举方式○3折中方式13、单方商行为单方商行为又称为“混合交易行为”，指行为人一方为商主体而另一方为非商主体所从事的交易行为。

14、双方商行为双方商行为是指行为人双方均为商主体所从事的营利性营业行为。

双方商行为是商自然人或商法人不影响该商事行为的成立。

15、世界上最先产生的公司是？无限公司16、世界上最后产生的公司是？有限责任公司17、公司的法律特征○1公司是以营利为目的的企业组织○2公司具有独立法人的地位公司拥有独立的财产公司设有独立的组织机构公司独立承担财产责任○3公司是以股东投资为基础组成的社团法人○4公司是依法定条件和程序成立的企业法人18、公司的作用○1获取投资收益○2限制投资风险○3募集经营资金○4实行科学管理19、公司与合伙企业的关系合伙企业是指自然人、法人和其他组织依照在中国境内设立的普通合伙企业和有限合伙企业。

20、公司的分类（本公司与分公司、母公司与子公司、本国公司与外国公司）子母公司：按公司之间的控制与从属关系进行分类可分为母公司与子公司，母公司是指拥有另一个公司一定比例以上的股份，或通过协议方式能够对另一公司的经营实行实际控制的公司。

在一定比例以上的股份被另一公司所拥有或通过协议受到另一公司实际控制的公司叫子公司。

母公司与子公司之间的关系有以下表现：（1）子公司受到母公司的实际控制（2）控制关系主要是基于股权支配或者协议，而非直接依赖行政权力控制公司（3）母公司与子公司人格独立本国公司、外国公司与跨国公司我国公司法国籍认定采以准据法为主、兼采设立行为地的原则跨国公司:不是一个独立的公司形式,而是指具有不同国籍的数个公司混合组成的公司群。