2002-2011年司法考试民事诉讼法历年真题解析——主观题

（2011年）五、（本题19分）案情：甲公司职工黎某因公司拖欠其工资，多次与公司法定代表人王某发生争吵，王某一怒之下打了黎某耳光。

为报复王某，黎某找到江甲的儿子江乙（17岁），唆使江乙将王某办公室的电脑、投影仪等设备砸坏，承诺事成之后给其一台数码相机为报酬。

事后，甲公司对王某办公室损坏的设备进行了清点登记和拍照，并委托、授权律师尚某全权处理本案。

尚某找到江乙了解案情，江乙承认受黎某指使。

甲公司起诉要求黎某赔偿损失，并要求黎某向王某赔礼道歉。

诉讼中，黎某要求法院判决甲公司支付其劳动报酬。

审理时，法院通知江乙参加诉讼。

经审理，法院判决侵权人赔偿损失，但对甲公司要求黎某向王某赔礼道歉的请求、黎某要求甲公司支付劳动报酬的请求均未作处理。

问题：1.王某、江甲、江乙是否为本案当事人？各是什么诉讼地位？为什么？2.原告甲公司向法院提交了公司制作的王某办公室损坏设备登记表、对损坏设备拍摄的照片、律师尚某调查江乙的录音资料。

上述材料能否作为本案证据？如果能，分别属于法律规定的何种证据？3.甲公司向法院提交的委托律师尚某代理诉讼的授权委托书上仅写明“全权代理”字样，尚某根据此授权可以行使哪些诉讼权利？为什么？4.一审法院对甲公司要求黎某向王某赔礼道歉的诉讼请求、黎某要求甲公司支付劳动报酬的诉讼请求依法应当如何处理？为什么？5.根据现行法律规定，黎某解决甲公司拖欠工资问题的途径有哪些？参考答案：1.（1）王某不是本案当事人，因为本案是以甲公司名义提起诉讼的。

王某是甲公司的法定代表人，可以直接代表甲公司参加诉讼。

（2）江甲不是本案当事人，因为他未参与本案毁坏财物的行为。

江甲是江乙的法定诉讼代理人。

（3）江乙是本案当事人，因为江乙是致害人。

江乙是本案共同被告之一。

2.（1）损坏设备登记表不能作为本案证据；（2）照片可以作为本案证据，属于物证；（3）录音资料可以作为本案证据，属于视听资料。

3.尚某除不能进行和解、变更诉讼请求、承认对方诉讼请求、增加和放弃诉讼请求、撤诉以及上诉之外，其他诉讼权利均可行使。

因为甲公司对律师尚某的授权属于一般授权，尚某可以行使属于一般授权范围内的各项诉讼权利。

4.（1）法院应当裁定驳回甲公司要求黎某向王某赔礼道歉的诉讼请求，因为主体不适格；（2）法院应当裁定驳回黎某要求甲公司支付劳动报酬的诉讼请求，因为这属于劳动争议，当事人只有经过劳动仲裁后，才能向法院起诉。

5.黎某可通过以下途径解决劳动报酬问题：（1）与甲公司协商解决；（2）请工会或第三方与甲公司协商解决；（3）向调解组织申请调解；（4）向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；（5）如果不服劳动仲裁，且黎某要求给付的劳动报酬数额高于当地月最低工资标准12个月金额的，可以向法院起诉。

（2008年）五、（本题22分）案情：肖某是甲公司的一名职员，在年12月7日出差时不慎摔伤，住院治疗两个多月，花费医疗费若干。

甲公司认为，肖某伤后留下残疾已不适合从事原岗位的工作，于年4月9日解除了与肖某的劳动合同。

因与公司协商无果，肖某最终于2007年11月日向甲公司所在地的某省A市B区法院起诉，要求甲公司继续履行劳动合同并安排其工作、支付其住院期间的医疗费、营养费、护理费、住院期间公司减发的工资、公司6年三季度优秀员工奖奖金等共计3.6万元。

B区法院受理了此案。

之后，肖某向与其同住一小区的B区法院法官赵某进行咨询。

赵某对案件谈了几点意见，同时为肖某推荐律师李某作为其诉讼代理人，并向肖某提供了本案承办法官刘某的手机号码。

肖某的律师李某联系了承办法官刘某。

刘某在居住的小区花园，听取了李某对案件的法律观点，并表示其一定会依法审理此案。

两天后，肖某来到法院找刘某说明案件的其他情况，刘某在法院的谈话室接待了肖某，并让书记员对他们的谈话内容进行了记录。

本案经审理，一审判决甲公司继续履行合同，支付相关费用；肖某以各项费用判决数额偏低为由提起上诉。

二审开庭审理时，由于一名合议庭成员突发急病住院，法院安排法官周某临时代替其参加庭审。

在二审审理中，肖某提出了先予执行的申请。

2008年5月12日，二审法院对该案作出了终审判决，该判决由原合议庭成员署名。

履行期届满后，甲公司未履行判决书中确定的义务。

肖某向法院申请强制执行，而甲公司则向法院申请再审。

问题：1.纠纷发生后，肖某与甲公司可以通过哪些方式解决他们之间的纠纷？2.诉讼中，肖某与甲公司分别应当对本案哪些事实承担举证责任？3.二审中，肖某依法可以对哪些请求事项申请先予执行？对该申请应当由哪个法院审查作出先予执行的裁定？该裁定应当由哪个法院执行？4.若执行中甲公司拒不履行法院判决，法院可以采取哪些与金钱相关的执行措施？对甲公司及其负责人可以采取哪些强制措施？5.根据案情，甲公司可以根据何种理由申请再审？可以向何法院申请再审？甲公司申请再审时，已经开始的执行程序如何处理？6.本案中，有关法官的哪些行为违反了法官职业道德？参考答案：1.和解；向公司劳动争议调解委员会申请调解；向劳动争议仲裁委员会申请仲裁；向法院起诉。

2.肖某应当对以下事实承担举证责任：①与甲公司存在劳动合同关系；②其受伤属工伤的事实；③各项损失的事实；④未支付全额工资和奖金的事实。

甲公司应当对以下事实承担举证责任：①解除劳动合同的事实；②减少肖某住院期间工资报酬的事实。

3.肖某依法可以对医疗费，住院期间的工资申请先予执行；肖某应当向二审法院申请；先予执行的裁定应当由B区法院执行。

4.①法院可采取以下与金钱有关的执行措施：查询，冻结，划拨被执行人的存款；强制被执行人加倍支付迟延履行债务的利息。

②法院可对甲公司采取罚款的强制措施；对甲公司的负责人可采取罚款\拘留\的强制措施。

5. 甲公司可以二审审判组织的组成不合法为由申请再审；可以向某省高级法院申请再审；执行程序继续进行。

6. 法官赵某向当事人泄露承办人信息；向当事人就法院未决案件提供法律咨询；法官赵某提出法律意见；法官刘某在居住的小区花园私下会见原告肖某的代理人。

（2008·四川）五、（本题22分）案情：王某（女）与李某（男）于年结婚后居住在某省市C区。

2003年1月，李某去B市打工并一直居住在该市D区。

2004年5月，李某向自己所在的B市D区法院提起诉讼，要求与王某离婚，D区法院裁定不予受理。

李某回到市后，向A市C区法院起诉与王某离婚。

C区法院受理后，李某找到律师杨某进行咨询。

杨某看了案件材料后，第二天向李某讲了法院将会判决离婚的意见；李某向杨某表示，某律师想代理其诉讼；杨某当即对李某说，该律师所承办的案件5%都打输了，同时向李某示意其同学在A市C区法院某庭当庭长。

李某深信无疑，决定委托杨某代理诉讼。

李某因为不愿与王某见面，向法院申请不出庭，C区法院予以准许。

C区法院公开审理了此案。

在开庭审理中，李某的诉讼代理人杨某称，李某要求离婚的原因，是王某所生的孩子与李某没有血缘关系，但未提供任何证据；王某承认自己所生的孩子不是李某的，但表示双方依然存在感情，不愿意离婚。

C区法院经过审理，判决不准予离婚。

李某不服一审判决提起上诉。

A市中级法院认为王某已承认孩子非与李某所生，就表明两人感情确已破裂，应当判决离婚。

遂于7年4月作出二审判决，准予离婚，其中明确了孩子的抚养权和财产的分割。

王某认为其与李某的感情并未破裂，法院的离婚判决存在问题，2007年6月向A市检察院提出申诉。

A市检察院经审查认为，A市中级法院认定事实不清，准予离婚的判决存在错误，财产分配也明显不当，且对李某私存的存款部分未进行分割，拟以本院名义通过审判监督程序要求法院纠正错误判决。

问题：1.对于李某的起诉，B市D区法院裁定不予受理是否正确？为什么？2.请评价C区法院在本案一审中的做法是否合法？为什么？3.王某承认孩子非与李某所生，属于自认吗？为什么？4.A市中级法院的做法是否合法？为什么？5.A市检察院通过何种程序以及对哪些事项可要求法院进行再审？为什么？6.律师杨某有哪些行为违反了律师职业道德？参考答案：1.D区法院裁定不予受理是正确的。

因为李某是原告，应该向被告王某住所地人民法院起诉离婚，并且其也不符合原告所在地法院管辖的条件。

2.C区法院公开审理本案是合法的，对于离婚案件，当事人申请不公开审理时，人民法院可以不公开审理，而当事人未申请则可以公开审理。

本案当事人并未申请，故可以公开审理。

C区人民法院不应当准许李某不出庭参加诉讼，因为离婚案件属于当事人不到庭就无法查清案情的案件，双方当事人无特殊理由，均应亲自到庭。

3.王某承认自己所生的孩子不是李某的，其在证据中不属于“自认”的范畴，因为诉讼过程中，一方当事人对另一方当事人陈述的案件事实明确表示承认的，另一方当事人无需举证。

但涉及身分关系的案件除外。

4.二审法院的判决是不合法的。

因为第二审人民法院认为应当判决离婚的，可以根据当事人自愿的原则，与子女抚养、财产问题一并调解，调解不成的，发回重审，而不能直接作出判决，即便双方当事人同意，也无权直接判决，损害当事人审级利益。

5.A市检察院应当提请上级检察机关对A市中级法院的生效裁判提出抗诉，不能直接提出抗诉；已经生效的解除婚姻关系的判决不能再审，但是对于财产分割等问题，已分割的，可以提出抗诉；对于未分割部分不能提出抗诉，只能由当事人另行起诉。

6. 对案件进行胜诉分析的意见而未表明是个人意见；诋毁其他律师；向当事人暗示与法官的关系。

（2007年）六、（本题20分）案情：2006年5月24日，受雇于刘某（车主）的张某驾车运货，途经一木桥时，桥断裂，连车带人掉入河中。

张某摔伤后自费看病支付医疗费上万元。

刘某多次找到该桥所有人南河公司索赔，无果。

刘某于07年1月25日将其诉至法院，要求赔偿汽车修理费、停运损失费共计13.5万元。

法院适用简易程序审理此案，指定了日的举证期限，在此期间刘某向法院提供了汽车产权证、购车发票等证据。

一审开庭时，刘某又向法院提供了修车发票。

庭审调查中，被告南河公司主张该证据已超过举证期限，而刘某则解释说，迟延提出证据是因工作忙，未能及时索取发票，最后法官仍安排双方对该证据进行质证。

经双方同意，法庭主持该案调解。

在调解中，被告承认确有工作疏漏，未及时发布木桥弃用的公告；原告也承认，知道该木桥已弃用，但没想到会断裂。

双方最终未能达成调解协议。

2007年3月16日，法院依据双方在调解中陈述的事实和情况，认定被告承担主要责任，原告承担次要责任；并根据相关证据判决被告赔偿原告汽车修理费、停运损失费共计8万元。

刘某当即表示将提起上诉。

2007年3月29日刘某因病去世。

刘某之子小刘于7年4月日向法院提起上诉；同时提出相关证明材料，要求法院确认其当事人的诉讼地位，并顺延上诉期限，法院受理了小刘的上诉并同意顺延上诉期限。