并购重组方案与条款设计-上海国家会计学院

4. 1. 1、国务院机构改革和职能转变方 案（2013年3月10日） 2.
工商登 记制度 改革
3. 2、国务院关于印发注册资本登记 制度改革方案的通知（国发„2014‟ 4. 7号） 5. 3、《公司法》等法律、行政法规 之修改
1
二
并购重组的专业法律问题
6
常用调查方法
1.
2.
调查内容
全国企业信用信息公示系统、 工商登记机关保存的档案；
并购重组方案与条款设计
2015年5月28日
1
目录
△并购重组的法律环境 △并购重组专业法律问题研究 △交易结构设计
△并购程序
2
1
一
并购重组的法律环境
3
内容/法规
1.
对实务的影响
某公司章程规定，公司分立需要董事会全体董事一致同 意；某持股1%的小股东在公司委派了1名董事，拟投票 反对。由于董事会无法通过分立决议，股东会无法就此 进行决策，分立无法成行。如何解决该争议？ 某股份有限公司有5名股东，持股比例分别为5%、20%、 30%、10%、35%。公司已经停业多年，公司机关陷于瘫 痪。现持有5%股权的小股东欲通过产权交易所挂牌转让 其股权。《章程》规定，股东转让股权必须事先重复董 事会同意，而目前除法定代表人外，公司董事大多数已 经无法联系。如何解决该问题？ 改革行政审批。对市场机制能有效调节的事项，取消相 关审批。推行并联式审批，避免互为前臵条件。 发挥资本市场作用。允许符合条件的企业发行优先股、 定向发行可转换债券作为兼并重组支付方式，研究推进 定向权证等作为支付方式。对上市公司发行股份实施兼 并事项，不设发行数量下限，兼并非关联企业不再强制 要求作出业绩承诺。非上市公众公司兼并重组，不实施 全面要约收购制度。改革上市公司兼并重组的股份定价 机制，增加定价弹性。非上市公众公司兼并重组，允许 实行股份协商定价。 完善税收政策。降低收购股权（资产）占被收购企业全 部股权（资产）的比例限制，扩大特殊性税务处理政策 的适用范围。通过合并、分立、出售、臵换等方式，转 让全部或者部分实物资产以及与其相关联的债权、债务 和劳动力的，不属于增值税和营业税征收范围。
3.
4. 5. 法律尽 职调查： 可以获 得的第 三方证 6. 据
5.
7. 8.
7
内容/法规
பைடு நூலகம்1.
法律分析
经营者集中达到下列标准之一的，经营者应当事先向国 务院商务主管部门申报，未申报的不得实施集中：（一） 参与集中的所有经营者上一会计年度在全球范围内的营 业额合计超过100亿元人民币，并且其中至少两个经营者 上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币； （二）参与集中的所有经营者上一会计年度在中国境内 的营业额合计超过20亿元人民币，并且其中至少两个经 营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民 币。营业额的计算，应当考虑银行、保险、证券、期货 等特殊行业、领域的实际情况，具体办法由国务院商务 主管部门会同国务院有关部门制定。经营者集中未达到 前述规定的申报标准，但按照规定程序收集的事实和证 据表明该经营者集中具有或者可能具有排除、限制竞争 效果的，国务院商务主管部门应当依法进行调查。
5
《中共中央关于全面深化改革 若干重大问题的决定》（2013年11 月12日中国共产党第十八届中央委 员会第三次全体会议通过）
混合所 有制
发展国有资本、集体资本、非 2. 公有资本等交叉持股、相互融合的 混合所有制经济，国有资本投资项 目允许非国有资本参股。允许混合 所有制经济实行企业员工持股，形 3. 成资本所有者和劳动者利益共同体。
中国人民银行征信系统：征信 信息、企业应收账款质押、担 保、借款； 国土、房屋、林业、海事等部 分，可查不动产、准不动产登 记信息； 国家知识产权局“专利检索系 统”，查询专利基本信息； 商标局“中国商标网”，可查 注册商标信息、商标相同或近 似信息查询、商标综合信息查 询和商标审查状态信息查询等 三类； 交易对手涉诉信息：最高人民 法院中国裁判文书网；被执行 信息：最高人民法院“全国法 院被执行人信息查询系统”； “全国法院失信被执行人名单 信息查询系统”； 检察院行贿犯罪档案查询，可 向住所地检察院提出申请； 税收违法纪录查询，向税务机 关提出申请； 1. 2. 3. 4. 通过获得来自独立第三方的证据，对并购交易的对手进 行尽职调查； 此类调查一般由律师进行独立调查，应在不受交易对手 影响的情况下独立进行； 北京、上海等地法院可以向律师签发调查令，用以对部 分与诉讼案件相关的证据进行调查； 部分地方司法局向律师出具证明文件，可以向公权力机 关调取与律师承办案件有关的部分公文、书证。例如， 公民的婚姻登记信息。 “中国商标网”查询内容仅供参考，具体以商标局出版 的《商标公告》。
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商法思 维
效率优先、鼓励和促进交易
2.
1. 2. 1. 国务院关于促进企业兼并重 组的意见（国发„2010‟27 号）； 国务院关于进一步优化企业兼
实定法： 鼓励企 业兼并 2. 重组
并重组市场环境的意见
（国发„2014‟14号） 3.
内容/法规
1.
对实务的影响
对国有企业进行分类改革，涉及国家安全的少数国企和 国有资本投资公司、国有资本运营公司，可以采取国有 独资形式；涉及国民经济命脉的重要行业和关键领域的 国有企业，可以保持国有绝对控股；涉及支柱产业和高 新技术产业等行业的重要国企，可以保持国有相对控股； 国有资本不需要控制并可以由社会资本控股的国有企业， 可以采取国有参股形式或者全部退出。 进一步推进国有企业公司制、股份制改革，继续推进改 制上市，有条件的实现整体上市，积极引入股权投资基 金参与国有企业改制上市、重组整合、国际并购。 鼓励民间投资主体积极参与国有企业改制重组和国有控 股上市公司增资扩股，积极引入股权投资基金参与国有 企业改制上市、重组整合、国际并购。在有条件的企业 和领域加快向非公资本推出一批符合产业导向、有利于 转型升级的合资合作项目。 中央、地方国有企业的混合所有制改革正在深入推进 除涉及国家安全、公民生命财产安全外，从“先证后照” 到“先照后证”； 注册资本从“实缴登记制”变更为“认缴登记制”； 企业年度检验制度改为企业年度报告公示制度； 简化住所（经营场所）登记手续、推行电子营业执照和 全程电子化登记管理； 构建市场主体信用信息公示体系，完善信用约束机制。 制定全国统一的信用信息采集和分类管理标准，推动地 方、行业信用信息系统建设及互联互通