法律尽职调查要点提示与法律风险防控

法律尽职调查要点提示与法律风险防

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法律尽职调查要点提示与法律风险防控

能否在法律尽职调查中发现问题，与律师自身的经验有关，关键在于如何尽到勤勉、尽责，恪守律师职业道德和执业纪律。一、公司并购法律尽职调查中的程序性事项

（一）关于保密事项

律师在尽职调查过程中，会获得很多调查对象的资料和信息，甚至是调查对象的一些商业秘密、重要技术信息。律师应结合尽职调查计划，明确在进行尽职调查过程中什么层次的资料和信息是重要的，并采取适当的方式获取相关资料和信息。在可能获知商业秘密情况下，履行保密义务是律师应遵循的基本原则，律师可据相关方要求签署保密协议。

（二）关于承诺事项

对于无法获取资料的情况，律师应要求取得有关部门出具的证明、说明承诺文件；对不能完全获悉的情况，律师应要求调查对象作出声明和保证。律师应向调查对象及相关人员告知其提供真实、完整资料的必要性。这不但是律师审慎调查的要求，往往也会成为调查对象及相关方对于收购方的承诺。在出现纠纷的情况下，上述承诺文件会成为证据资料，起到对收购方有利的作用。

（三）注重细节并完善工作底稿

在公司提供尽职调查相关资料后，律师应将已收到的材料列出清单，并由双方人员签署确认。对于尚未取得或还需要补充的资料，应列出补充清单，待调查对象进一步补充。对于调查中获取的信息，应做好留痕工作，完善工作底稿。

二、关于公司历史沿革和现状的尽职调查

（一）调查要点提示

1公司的营业执照是否显示公司为特殊类型（国有企业、集体企业、外资企业）。

2 公司的设立是否经有权机关批准、设立程序是否规范。

3 公司注册资本是否达到法定最低要求。

4 公司注册资本是否已足额认缴，是否存在抽逃、挪用出资行为。

5 股东出资是否真实、是否履行必要评估程序、是否符合法律规定。

6 是否存在委托持股情形，股东资格是否合法、是否满足特殊行业要求。

7 公司名称是否符合法律规范、是否经有权机关批准；公司商号是否侵犯她人知识产权。

8 公司历次变更是否履行必要的审批程序、是否办理工商变更/备案登记。

9 公司章程是否载有特殊条款，如限制表决权、不按出资比例分

红、一票否决权等。

10 股东间是否存在特殊约定，如固定回报条款、业绩回购条款等。

11 公司历史上是否存在合并、分立、减少注册资本行为，是否履行了必要程序，如公告、通知债权人。

12 公司历史上股权转让是否均已支付对价、是否完税、是否存在纠纷；公司的境外股权是否存在被直接或间接转让的情况，是否依法申报纳税。

13 公司历史上是否经年检或年报公示。

14 公司历史沿革演变过程是否合法。

15 各项文件所载内容是否存在矛盾或不一致之处。

（二）法律风险防范

关于历史沿革方面的调查要点主要在于：（1）核查历史沿革演变的合法合规性；（2）判断历史沿革相关瑕疵对调查对象现状的法律影响及影响程度。针对上述要点，律师应着重关注与注册资本、股权状况、公司治理相关的重大事项。实务中存在因股权结构不合理导致无法IPO、因创始人离婚贻误公司上市最佳时机、因存在业绩对赌导致控股权旁落等案例，提示律师在尽职调查中要学会换位思考，不但从律师角度、也要从投资人角度核查公司重大事项。

三、关于业务经营的尽职调查

（一）调查要点提示

1公司实际经营的业务是否与营业执照所载一致，是否超越范围经营。

2 经营范围中是否存在须前置/后置审批程序。

3 公司实际使用的经营场所是否与工商登记一致，是否异地经营。

4 公司业务的合法合规性，是否存在潜在法律风险。

5 公司是否具备业务经营所需的资质、许可、审批等事项，该等资质许可文件是否存在过期、被撤销、吊销或无法续展、不被延长的风险。

6 公司取得的经营资质证书所载权利人与公司名称是否一致。

7公司业务经营是否满足特殊行业的监管要求。

8公司的实际生产是否超过核定产能。

9公司重大业务合同的合法合规性（合同内容是否合法、须经招投标的是否履行相应程序）、是否存在无法履行的法律风险。

10 公司业务经营是否具有独立性，是否须经第三方许可、与第三方签有协议从而导致对其它方具有依赖性。

11 公司业务经营关键技术来源、是否存在侵权或被其它先进技术替代的风险。

12 公司所处行业现状、未来经营模式是否发生重大变化，是否存在法律风险。

13 公司拟议交易是否需要审批或相应的资质许可。

14 各项文件所载内容是否存在矛盾或不一致之处。