李文华：司法考试刑法：最新专题《诈骗罪》

诈骗罪

第266条诈骗公私财物，数额较大的，处三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并处或者单处罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处罚金或者没收财产。本法另有规定的，依照规定。

诈骗罪是指以非法占有为目的，使用虚构事实或者隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。

诈骗罪的基本构造为：行为人以非法占有为目的实施欺骗行为——对方产生或者继续维持错误认识——对方基于错误认识处分财产——行为人取得财产——被害人受到财产上的损失。

诈骗罪的认定

1．诈骗罪与特殊诈骗罪（金融诈骗犯罪与合同诈骗罪）：普通法条与特别法条。

对符合特殊诈骗罪构成要件的行为，应认定为特殊诈骗罪。刑法第266条在规定了诈骗罪的罪状与法定刑之后规定：“本法另有规定的，依照规定。”但是，如果行为人实施特殊诈骗行为，但又不符合特殊诈骗罪的构成要件，而符合普通诈骗罪的构成要件的，则以普通诈骗罪论处。

2．找钱诈骗：分为两种情况：

第一，客户取款，银行职员自己搞错，将更多的现金交付给了客户。客户拿到后发现多收了，隐瞒不告知。由于银行职员已经处分了财物，现金已为客户占有，客户的隐瞒与银行职员的处分行为没有因果关系，所以不存在诈骗罪的问题，而只是侵占罪的问题。如果客户据为己有，拒不退还，就构成侵占罪。

第二，客户取款，银行职员自己搞错数字，同时询问客户是不是这个数，客户隐瞒真相，回答是这个数。首先，此时银行职员尚未交付现金给客户，交易还在进行中，客户有告知义务；其次，客户属于用不作为方式维持利用银行职员已有的认识错误，构成诈骗。

类似的例如，客户到银行办事，银行职员对客户说：你的存折里还有5千元没取。客户明知自己已取出并销毁了存折，但故意说：是的，但我存折弄丢了，能否补办一张。银行职员给客户补办了存折。客户说：能否将5千元取出。银行职员给客户取出了。这种情形，属于客户用作为方式维持利用了银行职员已有的认识错误，构成诈骗。

3．三角诈骗与盗窃罪的间接正犯，关键区分：受骗人是否具有处分财产的权利或地位。

例1，甲来到乙家，乙不在家，甲对乙的保姆谎称：“我是干洗店的人，你家主人让我来取他的衣服。”保姆不知情便将衣服给了甲。甲是行骗人，保姆是受骗人，乙是被害人。因为保姆具有处分主人衣服的地位，所以甲属于三角诈骗，构成诈骗罪。

例2，废品收购站老板甲欺骗员工乙说：“王某曾对我说，他家院里的跑步机坏了，要当废品扔掉，让我们去拿，你去拿回来。”乙不知情，将跑步机拿了回来。甲是行骗人，乙是受骗人，王某是被害人。因为乙不具有处分王某财物的权利或地位，是甲实施盗窃的工具。甲是利用乙的不知情进行盗窃，构成盗窃罪的间接正犯。

三角诈骗与诈骗罪的间接正犯，关键区分：受害人是否受骗。三角诈骗中，受害人没有受骗。诈骗罪间接正犯中，受害人同时受骗。注意：三角诈骗属于诈骗罪的直接正犯。

例如，甲将头痛粉交给乙：“这是毒品，卖给丙，拿到钱我们平分。”乙不知情，便将“毒品”卖给丙，丙竟然以为是毒品而购买。甲构成诈骗罪的间接正犯，利用不知情的乙作为诈骗工具，实现自己欺骗购买人钱财的目的。丙既是受害人，也是受骗人。又如，上述保姆案，甲

是三角诈骗，受害人是主人乙，但乙没有受骗，受骗的是保姆。

【总结】三者区分：

三角诈骗：行为人一受骗人（有处分权利）一受害人（没有受骗）

盗窃罪的间接正犯：行为人一受骗人（没有处分权利）一受害人（没有受骗）

诈骗罪的间接正犯：行为人一受骗人（被利用人）一受害人（受骗人）

4、正确认定诈骗罪的未遂与罪数。

（1）行为人开始实施欺诈行为时，才是诈骗罪的着手。

（2）为了诈骗而伪造有关证件的，属于诈骗的预备行为，又成立其他犯罪的，属于牵连犯，择一重罪处罚。如伪造并使用伪造的公文、证件、印章进行欺诈，从一重罪论处。

（3）冒充国家机关工作人员进行诈骗，同时构成诈骗罪和招摇撞骗罪的，依照处罚较重的规定定罪处罚。

（4）实施一个欺骗行为，数次从同一人处获得财产的，只成立一个诈骗罪。

（5）诈骗未遂的处罚规定：

实施欺诈行为后，没有使他人陷人错误认识，或者虽使他人陷人错误认识但他人未处分财产的，属于诈骗未遂。

诈骗未遂，以数额巨大的财物为诈骗目标的，或者具有其他严重情节的，应当定罪处罚。【2013-2-61】关于诈骗罪的理解和认定，下列哪些选项是错误的?

A.甲曾借给好友乙1万元。乙还款时未要回借条。一年后，甲故意拿借条要乙还款。乙明知但碍于情面，又给甲1万元。甲虽获得1万元，但不能认定为诈骗既遂

B.甲发现乙出国后其房屋无人居住，便伪造房产证，将该房租给丙住了一年，收取租金2万元。甲的行为构成诈骗罪

C.甲请客(餐费1万元)后，发现未带钱，便向餐厅经理谎称送走客人后再付款。经理信以为真，甲趁机逃走。不管怎样理解处分意识，对甲的行为都应以诈骗罪论处

D.乙花2万元向甲购买假币，后发现是一堆白纸。由于购买假币的行为是违法的，乙不是诈骗罪的受害人，甲不成立诈骗罪

版权声明

本文章的所有内容属于“刑法李文华”所有，访问者进行利用必须载明作品作者。