全国2021年下半年自考本科民法学00242考试试卷含解析

全国2021年下半年自考本科民法学00242考试试卷
一、单项选择题
1、债的客体是______。

A.标的物
B.金钱
C.给付行为
D.权利义务
2、甲公司有栋20层楼房，面向湖泊，乙公司对楼前的土地享有建设用地使用权。

甲乙双方签订了地役权合同约定：甲公司向乙公司支付100万元，约定乙公司在5年内不得建造10米高的建筑。

合同签订后未登记。

三年后甲公司将全部房屋售出。

这时，乙公司将其享有的建设用地使用权转让给不知情的丙公司。

丙随即建起了15米高的楼房。

对此，下列表述正确的是______。

A．小区业主有权请求丙公司拆除超过10米的建筑
B．小区业主无权请求丙公司拆除超过10米的建筑
C．甲公司有权请求丙公司拆除超过10米的建筑
D．甲公司和小区业主均有权请求丙公司拆除超过10米的建筑
3、下列关于无过错责任原则的表述正确的是______。

A．无过错责任原则是侵权责任的一般归责原则
B．无过错责任原则适用的前提条件是加害人对损害的发生没有过错
C．无过错责任原则也就是法律推定行为人有过错
D．无过错责任原则不考虑行为人有无过错
4、下列关于定金的表述正确的是______。

A．交付定金与交付预付款都基于一个合同关系而发生
B．定金与预付款均具有担保作用
C．定金合同和需要交付预付款的合同，均为实践性合同
D．交付的定金可能适用定金罚则，而预付款的交付则不发生丧失预付款或者双倍返还预付款的情形
5、甲于2014年5月向乙借款2万元，同年7月又向丙借款4万元。

现两笔借款均到期，但甲只有2万元财产，该2万元应该______。

A．还给乙，因为甲向乙借款在先
B．还给丙，因为甲欠丙的债务多
C．按比例偿还给乙、丙
D．由甲决定先还给谁
6、甲立有遗嘱，其内容为自己死后遗产全部由独生子乙继承。

在一次车祸中甲乙同时遇难，甲当场死亡，乙在送往医院的途中死亡。

乙的儿子丙依甲的遗嘱继承了甲的全部遗产。

丙继承甲遗产的方式是______。

A．代位继承
B．转继承
C．第一顺序法定继承
D．第二顺序法定继承
7、甲被恶狗追咬，为避免伤害，夺过从其旁边经过的乙的手提包，向狗打去，狗被打伤，乙的手提包也被损坏。

甲的行为构成______。

A．正当防卫
B．自助行为
C．侵权行为
D．紧急避险
8、损害发生后，不以行为人的主观过错为责任要件的归责原则是______。

A．无过错责任原则
B．过错推定原则
C．过错责任原则
D．公平责任原则
9、下列关于留置权的表述正确的是______。

A.留置权是用益物权
B.留置权是自物权
C.留置权是约定担保物权
D.留置权是法定担保物权
10、下列关于留置权的表述正确的是______。

A．留置权是一种约定的担保物权
B．当事人的约定可以排除留置权的成立
C．留置权对留置物的代位物不发生效力
D．留置权条件具备时，留置权人即可将留置财产变价优先受偿
11、王某的生父及与王某形成了抚养教育关系的继父先后死亡，王某______。

A．只能继承生父的遗产
B．只能继承继父的遗产
C．既能继承生父的遗产，又能继承继父的遗产
D．只能选择其继承
12、甲征得邻居乙的同意，带乙的儿子丙(5岁)去公园游玩。

玩耍中，甲教唆丙用石块向丁的宠物狗砸去，狗受伤，花去医药费900多元。

对此，下列表述中正确的是______。

A．甲和乙构成共同侵权
B．甲和丙构成共同侵权
C．甲与丙共同承担赔偿责任
D．甲单独承担赔偿责任
13、下列对民事义务的表述正确的是______。

A.民事义务仅根据法律规定而产生
B.民事义务仅根据当事人的约定而产生
C.民事义务的约束性即义务人须为一定行为或者不为一定行为
D.民事义务不能移转给他人负担
14、下列权利中，可以转让的是______。

A．劳动报酬请求权
B．人身损害赔偿请求权
C．支付租金请求权
D．近亲属间的抚养请求权
15、下列关于法人分支机构的表述正确的是______。

A．法人分支机构独立承担民事责任
B．法人分支机构须具备法人的成立条件
C．法人设立的子公司是法人的分支机构
D．法人分支机构在经营中应承担的民事责任由其所属法人承担16、下列关于债的主体的表述正确的是______。

A．双方都是特定的
B．双方都是不特定的
C．债权人是特定的，债务人是不特定的
D．债务人是特定的，债权人是不特定的
17、甲向乙购买糕点若干，欠乙货款100元。

甲为乙清洗皮衣一件，乙欠甲服务费100元。

此二人之间的债务可因一方意思表示而消灭。

此种债的消灭原因称为______。

A．提存
B．混同
C．抵销
D．免除
18、下列关于民法在时间上效力的表述正确的是______。

A．民法适用于实施前发生的行为
B．民法不适用于实施前发生的行为
C．在法律有明文规定时，民法适用于实施前发生的行为
D．民法的生效时间也就是法律的颁布时间
19、下列关于无因管理性质的表述正确的是______。

A．无因管理是民事法律行为
B．无因管理是事件
C．无因管理是对他人事务的非法干预
D．无因管理是合法的事实行为
20、甲与乙签订了一份货物买卖合同，甲为卖方，住所地在A市，乙为买方，住所地在B 市。

双方没有在合同中约定履行地点，而且合同的履行地点也不能通过交易习惯、合同性质确定，双方又不能达成补充协议。

关于该合同履行地点正确的表述是______。

A．交付货款在A市，交付货物在B市
B．交付货款在A市，交付货物在A市
C．交付货款在B市，交付货物在A市
D．交付货款在B市，交付货物在B市
二、多项选择题
21、下列属于可撤销行为的有______。

A．欺诈行为
B．重大误解行为
C．无权处分行为
D．显失公平行为
E．无权代理行为
22、下列行为属于效力待定行为的有______。

A.甲将乙误当作朋友的小孩而赠与财产
B.甲与乙结婚时签订的不得离婚的协议
C.甲擅自以乙的名义将乙的宠物狗出卖给丙
D.6岁的何某将其手机送给同桌的同学
E.甲未经乙同意将其负担的对乙的债务移转给丙
23、小偷甲在某商场窃得乙的钱包后逃跑，乙发现后急追。

甲逃跑中撞上欲借用商场厕所的丙，因商场地板湿滑，丙被摔伤。

对于丙的损害应由______。

A．甲赔偿
B．乙赔偿部分损害
C．甲、乙承担连带责任
D．甲和商场承担连带责任
E．商场承担补充赔偿责任
24、下列关于名称权的表述正确的有______。

A．名称权的主体是法人和非法人组织
B．名称权可以转让
C．名称权属于身份权
D．名称权属于人格权
E．自然人也享有名称权
25、下列关于代位继承的表述正确的有______。

A.代位继承适用于法定继承和遗嘱继承
B.代位继承产生的前提是被代位继承人于继承开始前已死亡
C.被代位继承人须是被继承人的子女
D.代位继承人与第一顺序继承人一同按人均分配遗产
E.代位继承人须为被代位人的晚辈直系血亲
三、判断说明题
26、机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故致人损害，即使机动车一方没有过错的，也应承担赔偿责任。

27、王某向孙某借款30万，双方约定王某将其一幅珍贵字画交给孙某质押。

质押合同订立后，王某因要参加字画展览未将该幅字画交付给孙某。

借款期限届满后，王某不能还款，孙某即可拍卖该幅字画。

28、限制行为能力人实施的与其行为能力不相适应的民事行为，属于可撤销的民事行为。

29、甲就同一房屋于2013年立有一份公证遗嘱，2015年又立有一份自书遗嘱，两份遗嘱内容完全抵触。

2016年甲死亡，应该执行2013年的遗嘱。

30、某医院将该院近一年治愈的性病病人的名单刊登在自己制作的宣传材料上并到处散发，以宣传该医院的医治水平。

该医院的行为侵害了患者的名誉权。

四、简答题
31、简述遗产份额确定原则的具体内容。

32、简述不当得利的概念及成立条件。

33、简述用人单位责任的构成要件。

五、论述题
34、试述债权的特点(与物权进行比较)。

六、案例分析题
35、阅读下列案例材料，然后回答问题。

莫某在乙商场购买了丙公司生产的手机。

在使用过程中，因充电器设计瑕疵起火爆炸，引发火灾。

幸好消防队员及时扑灭了大火，才未导致人员伤亡。

但火灾导致莫某家里的电视机毁损，还导致家里装修损失，共计财产损失6万元。

请问：
1．莫某能否请求乙商场承担赔偿责任?说明理由。

2．莫某能否请求丙公司承担赔偿责任?说明理由。

3．如乙商场以无过错为由拒绝承担责任能否成立?说明理由。

36、阅读下列案例材料，然后回答问题。

甲乙按2:3的比例共出资100万元注册成立舌尖味道有限责任公司，甲任总经理、乙任董事长。

该公司注册经营范围为餐饮服务。

甲乙另有书面约定：如果交易标的超过10万元的事项，需由甲乙双方共同决定。

公司成立后，乙在没有与甲协商的情形下，以舌尖味道公司的名义与某装修公司订立了标的数额为20万元的门店装修合同。

该合同在履行过程中发生纠纷，舌尖味道有限责任公司以超过法定代表人的权限范围为理由主张合同无效。

同时，由于舌尖味道有限责任公司经营不善，已出现资不抵债的情况。

问：
1．舌尖味道有限责任公司属于何种性质的民事主体?
2．针对舌尖味道有限责任公司主张合同无效的理由，分析该合同的效力。

3．如果舌尖味道有限责任公司的资产不足以清偿债务，甲乙是否应该用个人财产清偿?
说明理由。

参考答案
一、单项选择题
1、C
[解析]债的客体又称债的标的，是指债务人依当事人约定或法律规定应为或不应为的特定行为，即给付行为。

2、B
[解析]地役权是指为自己不动产的便利而利用他人不动产的权利。

地役权自地役权合同生效时设立。

当事人要求登记的，可以向登记机构申请地役权登记；未经登记，不得对抗善意第三人。

本案中，丙公司属于不知情的善意第三人，因此小区业主无权请求丙公司按照原协议规定，拆除超过10米的建筑。

3、D
[解析]无过错责任原则是指不考虑行为人主观上有无过错，而是依照法律的特别规定确定行为人是否承担侵权责任的归责原则，是侵权责任的特殊归责原则。

过错推定是过错责任原则适用的一种特殊情况，是指法律推定行为人有过错。

4、D
[解析]定金合同当事人不履行主合同时，适用定金罚则；而预付款交付后当事人不履行合同的，不发生丧失预付款或双倍返还预付款的效力。

A项，交付定金的协议是从合同；而交付预付款的协议为合同内容的一部分。

B项，定金具有担保作用；而预付款属于合同履行的一部分。

C项，定金是实践性合同；而预付款为合同履行的一部分，双方合意即可成立。

5、C
[解析]根据《民法典》第4条规定，民事主体在民事活动中的法律地位一律平等。

根据这一平等主义原则的要求，民事关系的当事人依法平等地享受权利和负担义务。

对于普通债权，原则上债务人按照其占全部申请参与分配债权数额的比例受偿。

6、B
[解析]转继承，是指继承开始后，继承人于遗产分割前死亡，并没有放弃继承的，该继承人应当继承的遗产转给其继承人。

本题中，甲的继承开始后，继承人乙于遗产分割前死亡，且没有放弃继承，乙应继承的遗产转给其继承人丙，属于转继承。

7、D
[解析]紧急避险是为了避免自己或他人的人格权或财产权因现实中的急迫危险而造成损害，不得已采取的加害他人的行为。

甲为避免被狗咬，而不得已夺过从其旁边经过的乙的手提包向狗打去，这一行为虽然为保证自己的人身权而侵犯了乙的财产权，但是属于紧急避险，不承担民事责任。

8、A
[解析]无过错责任原则是指不以行为人主观上的过错，而是依照法律的特别规定确定行为人是否承担侵权责任的归责原则。

无过错责任原则并不强调归责的主观性，而是强调归责的客观性，即无过错责任的成立并不以行为人的主观过错为要件，只需具有侵权责任构成的客观要件即可。

9、D
[解析]留置权是债权人按照合同约定占有债务人的财产，在债务人逾期不履行债务时，有留置该财产以迫使债务人履行债务，并在债务人仍不履行债务时就该财产优先受偿的权利。

留置权的作用，在于担保债权受偿，而不在于对物的使用、收益，因此留置权不是
用益物权，而是一种担保物权。

留置权的取得，是基于法律规定，因此是法定担保物权，不是约定担保物权。

留置权的客体是他人的动产，因此属于他物权，而不是自物权。

10、B
[解析]B项，《民法典》第449条规定：“法律规定或者当事人约定不得留置的动产，不得留置。

”
A项，留置权属于担保物权，不是依当事人的意思而设立的，只能依法律规定的条件直接发生。

C项，留置权效力及于标的物的范围包括原留置物、从物、孳息以及代位物。

D项，根据《民法典》第453条规定，留置权人与债务人应当约定留置财产后的债务履行期限。

债务人逾期未履行的，留置权人可以与债务人协议以留置财产折价，也可以就拍卖、变卖留置财产所得的价款优先受偿。

11、C
[解析]王某既是其生父的第一法定继承人，又是与之形成了抚养教育关系的继父的第一法定继承人，继子女继承了继父母的遗产，不影响其继承自己生子女或生父母的遗产。

因此，王某可以同时继承二者的遗产。

12、D
[解析]根据我国《民法典》第1169条的规定，教唆、帮助无民事行为能力人、限制民事行为能力人实施侵权行为的，应当承担侵权责任；该无民事行为能力人、限制民事行为能力人的监护人未尽到监护职责的，应当承担相应的责任。

丙年仅5岁，属于无民事行为能力人，甲教唆其用石块砸伤宠物狗，甲应当承担侵权赔偿责任。

13、C
[解析]AB两项，民事义务可分为法定义务和约定义务。

法定义务是根据法律规定而产生的义务，约定义务是根据当事人的约定而产生的义务。

C项，民事义务的约束性是指义务人须为一定行为或者不为一定行为，若义务人不履行时，要承担由此而产生的民事责任。

D项，根据法律和当事人约定，非专属性的民事义务可以移转给他人负担。

14、C
[解析]并非一切债权均可作为让与的标的。

根据合同性质不得转让的债权，按照当事人的约定不得转让的债权，依照法律规定不得转让的债权。

依照法律规定不得转让的债权又包括：①以特定身份为基础的债权，例如，因继承而发生的对于遗产管理人的遗产给付请求权，近亲属间的抚养请求权；②公法上的债权，如抚恤金债权、退休金债权、劳动报酬债权、劳动保险金债权等；③因人身权受到侵害而产生的损害赔偿请求权。

15、D
[解析]《民法典》第74条第1款规定，法人分支机构以自己名义从事民事活动产生的债权债务，既可先以该分支机构管理的财产承担，不足清偿的，再由法人承担，也可以直接由法人承担。

A项，法人分支机构不独立承担民事责任，责任由法人承担。

B项，法人分支机构无须具备法人的成立条件。

C项，法人设立的子公司是独立的法人，而不是法人的分支机构。

16、A
[解析]债的主体，又称债的当事人，包括债权人和债务人，前者享有权利，后者承担义务，主体双方都是特定的。

债权人的权利原则上只对债务人发生效力，而债务人也仅对债权人负担义务。

17、C
[解析]抵销是指二人互负债务且给付种类相同时，在对等数额内使各自的债权债务相互消灭的制度。

本案中，甲欠乙货款100元，乙欠甲服务费100元，二人之间的债务可因一
方意思表示而消灭，符合抵消的特征。

18、C
[解析]《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民法典〉时间效力的若干规定》第1条规定，民法典施行前的法律事实引起的民事纠纷案件，适用当时的法律、司法解释的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。

民法典施行前的法律事实持续至民法典施行后，该法律事实引起的民事纠纷案件，适用民法典的规定，但是法律、司法解释另有规定的除外。

因此，民法并非绝对适用或者不适用于实施前发生的行为，而是原则上不适用，但是若法律、司法解释另有规定，也可以例外适用。

D项，民法的生效时间并不一定是法律的颁布时间，其生效时间可能晚于颁布时间。

19、D
[解析]无因管理，是指管理人没有法律规定或者约定的义务，为避免他人利益受损失而管理他人事务的行为，是一种事实行为，不是民事法律行为。

A项，无因管理是事实行为，不是民事法律行为。

B项，无因管理是行为不是事件。

C项，无因管理是对他人事物的合法干预。

20、A
[解析]履行地点是指债务人履行义务和债权人接受履行的地点。

如果当事人对履行地点约定不明确，给付货币的，在接受给付一方的所在地履行；交付不动产的，在不动产所在地履行；其他标的在履行义务一方的所在地履行。

本题中，甲乙对履行地点约定不明确，甲给付为货物，在履行义务一方的所在地履行，也即乙的住所地B市。

乙的给付为货币，在接受给付一方的所在地履行，也即甲的住所地A市。

二、多项选择题
21、ABD
[解析]可撤销民事法律行为又称可撤销或可变更的民事法律行为，是指因意思表示有瑕疵，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以变更或撤销的民事行为。

可撤销民事法律行为包括：①重大误解的民事行为；②以欺诈手段实施的民事法律行为、受第三人欺诈的民事法律行为；③以胁迫手段实施的民事法律行为的效力；④显失公平的民事法律行为。

C项，因出卖人未取得处分权致使标的物所有权不能转移的，买受人可以解除合同并请求出卖人承担违约责任，不可直接撤销合同。

E项，无权代理的法律行为，未经被代理人追认的，对被代理人不发生效力。

22、CE
[解析]效力待定民事行为是指民事行为成立时其有效还是无效尚不能确定，待其后一定事实的发生来确定其效力的民事行为。

A项，甲将乙误当作朋友的小孩而赠与财产属于重大误解，属于可撤销的民事法律行为。

B项，甲与乙结婚时签订的不得离婚的协议违反公序良俗，属于无效的民事法律行为。

C项，甲擅自以乙的名义将乙的宠物狗出卖给丙属于无权代理，属于效力待定行为。

D项，何某6岁，是无民事行为能力人，其将手机送给同桌同学的行为无效。

E项，甲未经乙同意将其负担的对乙的债务移转给丙属于无权代理，属于效力待定行为。

23、AE
[解析]《民法典》第1165条规定，行为人因过错侵害他人民事权益造成损害的，应当承担侵权责任。

甲作为侵权行为的加害人，应当对丙的损害承担赔偿责任。

又《民法典》第1198条规定，因第三人的行为造成他人损害的，由第三人承担侵权责任；经营者、管理者或者组织者未尽到安全保障义务的，承担相应的补充责任。

商场地板湿滑，说明商场没有尽到安全保障义务，应当承担补充责任。

24、ABD
[解析]AE两项，名称权是指法人、非法人组织依法享有的决定、使用、改变其名称并排斥他人干涉的权利。

自然人不享有名称权。

B项，法人、非法人组织享有名称权，有权依法决定、使用、变更、转让或者许可他人使用自己的名称。

CD两项，人格权是民事主体享有的生命权、身体权、健康权、姓名权、名称权、肖像权、名誉权、荣誉权、隐私权等权利。

25、BCE
[解析]《民法典》第1128条规定了法定继承中的代位继承制度，即继承开始前，被继承人的子女先于被继承人死亡的，由被继承人的子女的直系晚辈血亲代位继承。

被继承人的兄弟姐妹先于被继承人死亡的，由被继承人的兄弟姐妹的子女代位继承。

代位继承人一般只能继承被代位继承人有权继承的遗产份额。

由此可见，代位继承只能发生在法定继承中，代位继承产生的前提是被代位继承人于继承开始前已死亡，被代位继承人须是被继承人的子女，代位继承人须为被代位人的晚辈直系血亲，代位继承人按照被代位人的顺序分配财产。

三、判断说明题
26、正确。

理由：机动车与非机动车驾驶人、行人之间发生交通事故，非机动车驾驶人、行人没有过错的，由机动车一方承担赔偿责任；有证据证明非机动车驾驶人、行人有过错的，根据过错程度适当减轻机动车一方的赔偿责任；机动车一方没有过错的，承担不超过10%的赔偿责任。

27、错误。

理由：质权是由债权人占有质物为要件的担保物权。

由于字画未交付，质权未设立，孙某不能拍卖该幅字画。

28、错误。

理由：限制民事行为能力人实施的与其行为能力不相适应的民事行为，属于效力待定的民事行为。

经法定代理人追认，该行为有效；若法定代理人拒绝追认，则该行为无效。

29、错误。

理由：根据我国《民法典》第1142条的规定，立有数份遗嘱，内容相抵触的，以最后的遗嘱为准。

甲在2013年和2015年分别立下遗嘱，应以最后的遗嘱，即2015年所立遗嘱为准，执行2015年的遗嘱。

30、正确。

理由：名誉权是指民事主体依法对其名誉所享有的权利。

所谓名誉，是指社会对特定人的品德、才能、思想、作风、信用等的评价。

因此，该医院的行为侵害了患者的名誉权。

四、简答题
31、遗产份额确定原则，是指在法定继承人之间分配被继承人的遗产，即确定继承人的应继承份额时应遵循的原则。

根据《民法典》第1130条的规定，遗产份额确定原则的具体内容是：
(1)同一顺序继承人继承遗产的份额，一般应当均等。

(2)特殊情况下继承人的继承份额可以不均等：
①对生活有特殊困难又缺乏劳动能力的继承人，分配遗产时，应当予以照顾。

②对被继承人尽了主要扶养义务或者与被继承人共同生活的继承人，分配遗产时，可以多分。

③有扶养能力和有扶养条件的继承人，不尽扶养义务的，分配遗产时，应当不分或者少分。

④继承人协商同意的，也可以不均等。

32、不当得利是指没有合法根据取得利益而使他人受损失的事实。

不当得利的构成条件。