导言 第一讲

张国华、饶鑫贤：《中国法律思想史纲》，甘 肃人民出版社1984年。
曾宪义、范忠信编著：《中国法律思想史研究 通览》，天津教育出版社1989年。
张国华：《中国法律思想史新编》，北京大学 出版社1991年。
李光灿、张国华主编：《中国法律思想通史》 （多卷本），山西人民出版社1994年。
何勤华：《中国法学史》（三卷本），法律出 版社2006年。
二、中国法律思想史研究对象
杨鸿烈：“中国法律思想史是研究中国几 千年以来各时代所有支配法律内容全体的 根本原理，同时并阐明此等根本原理在时 间上的‘变迁’与‘发达’及其在当时和 后代法律制度上所产生的影响。”（杨鸿 烈著《中国法律思想史》）
“中国法律思想史即是对中国法律思想景 的和动的方面加以历史的考察。”（同上）
二、出土文献，如殷墟甲骨、两周彝器、秦汉 竹简
三、报章杂志
第一讲 中国古代社会与传统法律思 想的形成和发展
一、中国古代社会的一般特点及其影 响
二、中国古代法律思想的哲学基础 三、中国传统法律思想的形成和发展
人有思想，国有法律。法律思想的形成、演变和 发展，与法律相表里，与社会相同步，是人们在 各种具体的自然环境、社会条件中认识法律的结 果。这里着重阐述传统法律思想的形成与演变。
（2）“礼法合治”思想形态 “礼法合治”开始于战国末期，形成于秦汉之际，
确立于汉武帝时期，成熟于隋唐时期，完备于宋明时 期，并一直延续到近代。
“礼治”与“法治”虽然彼此对立，却又相通，具有 同一性。武树臣指出：“礼治、法治都是自然经济和 宗法社会的产物，两者的差异仅仅在于：儒家是从维 护宗法社会到维护封建自然经济，法家则是从维护封 建自然经济到维护宗法社会。这正是绝妙的异曲同工， 殊途同归。”
周公“我不可不监于吓，亦不可不监于有殷”
李世民……
3、扩大我们的知识面，加深对法律的理解，提 高法学理论水平
教材内容把握思路
1、先秦神权法思想的产生、发展、动摇的全过程 及其表现；宗法“礼治”思想；
2、先秦儒、墨、道、法的法律思想，尤其是儒、 法两家的法律思想；
3、秦以后正统法律思想的形成、发展、成熟与衰 败；
中国法律思想史，以中国历史上各个不同阶级、阶层、 社会集团、学派及其代表人物的法律理论、学说和观 点为研究对象。它的任务是揭示这些理论和观点的内 容、本质、作用和特点，阐明它的形成、发展、演变， 以及相互斗争、相互吸收的过程和规律。
高等法学教育开设这门课程，目的在于为学习者提供 法理学的史的知识。
4、近代资产阶级法律思想。
四、研究方法
杨鸿烈： 甲，笃信谨守的研究法；
乙，穷源竟委的研究法（包括问题的研究法和 时代的研究法）；
丙，哲理的研究法
五、研究资料
一、古典文献，包括：
经：收录儒家“十五经”及相关著作，包括易、 书、诗、礼、春秋、孝经、五经总义、四书、 乐、小学等10个大类
三、学科辨析
1、中国法律思想史的学科发展史 两个阶段：20世纪二三十年代；20世纪八
九十年代 萌芽与奠基（20世纪二三十年代）： 1904年梁启超《中国法理学发达史论》、
《论中国成文法编制之沿革得失》，将传 统法律分为理论与制度两部分，并用现代 这里进行分析。 杨鸿烈著《中国法律思想史》（1936年商 务印书馆），全书共五章：导言、殷周萌 芽时代、儒墨道法诸家对立时代、儒家独 霸时代、欧美法系侵入时代。
一、古代社会的一般特点P2225
1、社会文化发展绵延不绝，未曾中断 2、自给自足的农业自然经济为主体 3、以宗法家族为单位的社会构成 4、文明发达 5、君主专制集权 6、幅员辽阔、相对封闭的内陆自然环境 （1）地理环境 （2）气候环境 （3）种族类型
影响：
宗法意识居主导支配地位；宗法意识与自然经 济意识相结合
（二）什么是传统思想？
所谓“传统法律思想”，是指萌生于殷商、西周， 奠基于春秋战国，形成于西汉，成熟于隋唐，普 及于宋明，衰落于近代，一直处于主干地位并对 当代有深刻影响的法律思想体系。它以“封建正 统法律思想”为主体，是中华法系的思想理论基 础。
（三）传统思想的构成
传统是一种社会现象，是一个历史延续和文化积 累过程。思想是人们关于自然、社会及自身的认 识、观点、理论和学说。
收录诗文词总集和专集等包括楚辞别集总集诗文评词曲等5个大类?二出土文献如殷墟甲骨两周彝器秦汉竹简二出土文献如殷墟甲骨两周彝器秦汉竹简?三报章杂志第一讲中国古代社会与传统法律思想的形成和发展第一讲中国古代社会与传统法律思想的形成和发展一中国古代社会的一般特点及其影响二中国古代法律思想的哲学基础三中国传统法律思想的形成和发展一中国古代社会的一般特点及其影响二中国古代法律思想的哲学基础三中国传统法律思想的形成和发展?人有思想国有法律
其哲学基础有：P29-33
1、“人本主义”的价值观：伦理化的人性、 （天道与道德、道德与法律）人性化的天道， 天道派生道德，道德外化为法律 P33-35 2、“人本主义”对法律实践活动的影响：
立法：差异、酷烈与温情
司法：德主刑辅与息事宁人
法学研究：晚熟的法学与纯熟的律学
三、中国传统法律思想的形成和发 展
中国传统思想指为中华民族所公认的、处于主导 地位的、以儒家思想为基线的、包括其他思想内 容的思想体系。它是中华民族生存、发展的思想 成果，是中国社会存在的反映，具有明显的继承 性（历史悠久，没有中断）和强烈的时代性（农 业社会，宗法等级，君主集权）
从存在方式看，传统思想有一个形成、演变 的动态过程，显现出从多元到统一的历史轨 迹；
史：收录史书，包括正史、编年、纪事本末、 杂史、别史、诏令奏议、传记、史钞、载记、 时令、地理、职官、政书、目录、史评等15个 大类
子：收录诸子百家著作和类书，包括儒家、兵 家、法家、农家、医家、天文算法、术数、艺 术、谱录、杂家、类书、小说家、释家、道家 等14大类
集：收录诗文词总集和专集等，包括楚辞、别 集、总集、诗文评、词曲等5个大类
鸿烈：《中国法律思想史》）
吴经熊：大致唐以前的法律思想可分作三个时 期。第一时期——礼治时期——法律和道德混 合时期（公元前五世纪以前）；第二时期—— 法治思想——法律和道德分离时期（公元前四 世纪至前三世纪末叶）；第三时期——礼法调 和之思想——法律和道德重合时期（前二世纪
至后七世纪）（吴经熊：《唐以前法律思想底 发展》，《法律哲学研究》）
所谓“传统”，是指一个国家或民族延续已久、 处于主导或正统地位的文化。传统是“割不断” 的，因为它体现着一个民族的精神命脉与性格 内涵，也只有“传之未断，统而不乱”才能世 代传承，成为传统。
但在现实中，传统又常“理还乱”，因为它往 往不以本来面目直接显现，而总是改头换面、 或者在幕后活动。
传统与现实的关系：中国传统法律思想是历史 形成的，却又成为当代中国的“现实”存在。
要想把握中国法律思想史的发展线索，需要了 解以下几个方面：
1、宗法意识与国民意识P36-37 2、德政与刑罚P37-38 3、人治与法治P38-39 4、成文法、判例法、混合法P39-41
（一）关于中国法律思想史发展 的分期
一般教材，按照中国史的发展，将中国法律思 想史分为四段，即：
（1）夏、商、西周的神权法与宗法礼治思法学基础理论 区别：对象不同；方向不同
三、学习目的和意义
人类是思想的动物，法律思想是人对法律现象 的认识和表达。我国法律思想与法律制度一样， 源远流长，有着五千年未曾中断的历史。法律 思想史是一门法学与史学相交叉的边缘性学科。
（一）传统法律思想的现实影响
首先，传统思想发源于黄河流域，是中华民 族各种思想意识整合和总结而成的。它的形 成和发展，大致经历了起源、形成、成熟、 衰落四个时期。
（1）远古的母系和父系氏族时代
远古的母系和父系氏族时代，即传说中的“三皇 五帝”时期，是传统思想的起源时期。
（2）先秦至西汉时代（传统思想的形成时期）
（3）秦汉时期
（4）自魏晋经隋唐至宋代
其次，从上述传统思想的形成、发展过程可 以看出，作为传统法律思想理论基础的中国 传统思想，其内容并非仅儒家思想一家，而 是由儒、道、墨、法、阴阳、佛学等各家思 想多元整合而成；其结构亦非单一纯粹，而 是杂糅诸说，区分主次，相互补充；其作用 方式也既不是直线型的表现，也没有采取单 一的方式，而是根据不同时期的具体情况， 各种思想主张按各自的方式发挥其功能。构 成传统思想的主要思想类型分别简述如下：
从内容体系看，传统思想既内向又包容，有 主有次，有重有轻，各具功能，显现出相辅 相成与相互补充的有机结构；
从作用效果看，传统思想自形成之后一直居 于意识形态的主导地位，指导、论证、维护 着小农经济基础、“大一统”的集权君主制 度与宗法等级的社会秩序，其中既有促进社 会发展的精华，又有消极甚至反动的糟粕。
1、从“礼治”经“法治”到“礼法合治”的基本 线索
（ 1）“礼治”思想形态
“礼治”开始于殷商，盛行于西周，衰落于春秋。
（2） “法治”思想形态
“法治”一出现就与君主集权或君主专制联系在一起， 并且以刑罚的运用为其主要内容。
这一思想形态起源于春秋，兴盛于战国，定鼎于秦 代，破产于汉初。从作为法家的思想学说的角度，它 由李悝开其端，商鞅奠其基，韩非总其成，李斯将其 推向极端。
中国历史上不同阶级、阶层、社会集团及 代表人物的法律思想的内容、本质、特点、 作用、演变的过程和发展规律。（即个人 思想与时代思想）
夏商周——奴隶社会法律思想
春秋战国——奴隶社会到封建社会过渡阶 段
秦汉、魏晋南北朝、隋唐——封建社会由 初期到逐步成熟
宋元、明清——封建社会的衰退时期
鸦片战争——中国近代法律思想的发展
国民的意识淡薄，宗法意识与皇权意识相结合
国民的意识淡薄的基本原因：中国古代社会所 固有的宗法组织，自然经济，皇权政治三位一 体的文化背景与土壤。
二、哲学基础
要了解传统法律思想的奥秘，就必须把握 其理论基础——中华传统思想文化的精髓。
中华传统文化根植在大陆的、农业的、宗 法社会的土壤之中，世代延续，从未间断。 与希腊、罗马、埃及等海洋的、商业的、 宗教的古代文化相比，中华思想文化自成 体系，有着独特的价值目标和明显的民族 特征。
（2）春秋战国儒、墨、道、法等百家争鸣时 期；
（3）秦汉至清中期的正统法律思想时期； （4）鸦片战争以后的中西法律思想交锋碰撞
时期；
杨鸿烈曾将其分为四个时代： 第一、萌芽时代（殷周） 第二、儒墨道法诸家对立时代（春秋战国） 第三、儒家独霸时代（汉至清） 第四、欧美法系侵入时代（1902年——）（杨
梁启超（1873-1929），著名的政治活
动家、启蒙思想家、资产阶级宣传家、 教育家、史学家和文学家。戊戌变法 (百日维新)领袖之一。曾倡导文体改
良的“诗界革命”和“小说界革命”。 其著作合编为《饮冰室合集》（1400 多万字）。
发展阶段（20世纪八九十年代）
代表作：
张国华：《中国法律思想史》，法律出版社 1982年。
中国古代法律形式与法律观念的多样性。
（1）“礼”不等于道德（礼的含义广泛、内 容复杂、包容量极大）
（2）“法”不等于法律 （3）“天”不等于“上帝”
（三）学点中国法律思想史
1、了解我国对人类法律文化的历史贡献，增强 “振兴中华”的民族自信心，批判继承法律思 想遗产：积极和消极
2、“以史为鉴”，吸取历史经验与教训（取其 精华，弃其糟粕），提高维护社会主义法制的 自觉性---政治与法制有着根本的联系
影响的体现：诸如“法律”之涵义与特征；权 力本位、官本位、义务本位；法律工具论 （“武器”）；“政法路”、“政法委”以及 强调重视“人的因素”和思想、理论、路线与 政策的作用。
中国人厌讼情结及其成因。
（二）中国古代对“法律”的理解
中国古代法律概念与西方完全不同，我国古 代法律思想的存在样态。（不独立性）
（1）儒家思想 （2）道家思想 （3）天命神学及墨家思想 （4）法家思想 其主要价值取向分别为：
儒家的“仁义礼治”价值观 道家“自然无为”价值观 墨家“兼爱互利”价值观 法家“尊权贵法”的价值观
（四）传统法律思想发展的线索与趋 势
中国传统法律思想源远流长，内容丰富，体系具 备，沿革有序，其发展应该是有线索可察，有规 律可循的。然而，多数以“中国法律思想史”冠 名的教材或著作没有涉及“思想发展线索”问题， 仍然以社会类型或王朝作为法律思想的历史阶段。 虽然有一些学者意识到发展线索对于揭示传统法 律思想特点和规律的意义，但由于对此问题的认 识仍处于探索之中，所以各有表述，至今尚无公 认的结论。