第4章 企业劳动合同的订立

案例：劳动者工作年限跨越2008年1月1日前后，用人 单位不续订劳动合同经济补偿如何计算？
张某2004年12月1日加入深圳某公司担任工程师职务， 公司与张某每年均签订一份一年期的劳动合同，最后两 次签订的劳动合同期限分别为2007年12月1日－－ 2008年11月30日，2008年12月1日－－2009年11月 30日，张某月平均工资为7000元。2009年11月30日， 公司通知张某终止劳动合同，不再续订，告知张某公司 将支付两个月工资的经济补偿即14000元，张某认为自 己是2004年12月1日入职的，公司应当支付35000元 （7000元×5），公司不同意，双方发生纠纷。 本案中公司支付经济补偿的年限从张某入职日开始计算 还是从2008年1月1日劳动合同法实施之日开始计算？





3、 《工伤保险条例》对应当认定的工伤范围作了哪 些规定？ 条例规定，职工有下列情形之一的，应当认定为工伤： （一）在工作时间和工作场所内，因工作原因受到事 故伤害的； （二）工作时间前后在工作场所内，从事与工作有关 的预备性或者收尾性工作受到事受到暴力等 意外伤害的； （四）患职业病的； （五）因工外出期间，由于工作原因受到伤害或者发 生事故下落不明的； （六）在上下班途中，受到机动车事故伤害的； （七）法律、行政法规规定应当认定为工伤的其他情 形。
张某2004年12月至2007年12月31日之间的工 作年限，不能适用《劳动合同法》的规定，只能 适用《劳动法》的相关规定 根据劳动部《关于贯彻执行〈中华人民共和国劳 动法〉若干问题的意见》，劳动合同终止的，用 人单位可不支付劳动者经济补偿金。 因此，对该段工作年限，公司可不支付经济补偿 金。有些劳动者对劳动合同法的规定发生误解， 认为是劳动合同法的规定将其2008年1月1日之 前的工作年限“清零”了，这是不对的，2008年 1月1日之前的工作年限按照劳动法的规定本来就 不计经济补偿，劳动合同法并未改变原来的规定。

7、 试用期期间，单位是否应当为员工上保险？ 根据《劳动法》规定，企业雇主必须为劳动者 参加基本养老保险、失业保险、医疗保险、工 伤保险（俗称“四金”）。“四金”是由政府 部门颁布实施的社会保险，它带有强制性，没 有条件可言。它是企业雇主必须给予员工的基 本权利，随着试用期的开始导入，直至劳动合 同的终止而终止。许多企业雇主在新员工的试 用期内，都不予办理“四金”，对此，当事人 可以向原单位所在地的劳动监察部门举报，要 求原单位无条件补缴“四金”。

10、 职工患病或者非工作负伤，单位解除劳动时， 应否给予经济补偿？ 劳动者患病或者非因工负伤，经劳动鉴定委员会确 认不能从事原工作、也不能从事用人单位另行安排 的工作而解除劳动合同的，用人单位应按其在本单 位的工作年限，每满一年发给相当于一个月工资的 经济补偿金，同时还应发给不低于六个月工资的医 疗补助费。患重病和绝症的还应增加医疗补助费， 患重病的增加部分不低于医疗补助费的百分之五十， 患绝症的增加部分不低于医疗补助费的百分之百。
依据劳动合同法第46条的规定，用人单位维持或 者提高劳动合同约定条件续订劳动合同，劳动者 不同意续订的，用人单位可不支付经济补偿。本 案中用人单位在征求李小姐续订劳动合同的意思 表示时，李小姐明确答复不再续订劳动合同，因 此，公司可不支付终止劳动合同的经济补偿金。 这里需注意，如果用人单位降低了原劳动合同约 定的条件，导致劳动者不愿意续订的，用人单位 不能免除支付经济补偿的义务。比如，用人单位 增加劳动者的工作量，但是劳动报酬不变，这实 际上是变相降低了原劳动合同约定的条件，还比 如用人单位要求降低工资，劳动者不同意而不续 订劳动合同，用人单位均需支付经济补偿。



第二点，也是企业自助行为的最重要一点。即与 掌握商业秘密的职工签订保密协议。企业同职工 签订保密协议，有两种方法： （1）企业直接同接触商业秘密的职工签订《保 守商业秘密协议书》。 （2）企业可以在同职工签订的《聘任合同》或 《劳动合同》中写明保密条款和违约责任

12、 劳动合同到期时，如果不再与员工续 签劳动合同，应如何处理？ 劳动合同到期时，如果企业决定不再与员 工续签劳动合同，则应提前三十天书面通 知员工不再续签署劳动合同的情况。如果 不提前三十天通知，则员工有权要求公司 进行经济补偿。

13、 如果没有约定对职工的经济补偿办法，仅 规定竞业禁止的约定有效吗？ 根据《关于企业职工流动若干问题的通知》的规 定，用人单位也可规定掌握商业秘密的职工在终 止或解除劳动合同后的一定期限内(不超过三年)， 不得到生产同类产品或经营同类业务且有竞争关 系的其他用人单位任职，也不得自己生产与原单 位有竞争关系的同类产品或经营同类业务，但用 人单位应当给予该职工一定数额的经济补偿。如 果没有经济补偿的规定，则前述约定内容因显失 公平，应视为无效。


由此可见，固定期限劳动合同终止需支付经济补 偿是《劳动合同法》的最新规定，根据法不溯及 既往原则，劳动合同法规定，本法施行之日存续 的劳动合同在本法施行后解除或者终止，依照本 法第四十六条规定应当支付经济补偿的，经济补 偿年限自本法施行之日起计算；本法施行前按照 当时有关规定，用人单位应当向劳动者支付经济 补偿的，按照当时有关规定执行。 本案中公司与张某的劳动合同于2009年11月30 日终止，公司支付经济补偿的年限从2008年1月1 日开始计算，至2009年11月30日超过一年半不 足两年，因此，应该向劳动者支付两个月工资的 经济补偿

案例：李小姐是一公司的管理人员，已经 工作了五年，2009年12月31日，她与公 司之间的劳动合同到期，公司征求李小姐 关于续订劳动合同的意见，李小姐觉得在 该公司发展空间不大，想年后再去找一个 好一点的公司，因此，答复公司决定终止 劳动合同，不再续订。李小姐能否获得劳 动合同终止的经济补偿？


1、 用人单位在签定劳动合同时可以收取 定金、保证金或扣留有关证件吗？ 用人单位在与劳动者订立劳动合同时，不 得以任何形式向劳动者收取定金、保证金 （物）或抵押金（物）。对违反以上规定 的，由劳动行政部门处理；用人单位擅自 扣留、抵押劳动者居民身份证、暂住证的， 由公安部门处理。

2、 劳动者解除劳动合同需经过哪些条件？ 劳动者单方解除劳动合同，应当提前30日以书面形 式通知用人单位。超过30日，劳动者可以向用人单 位提出办理解除劳动合同手续，用人单位应予以办 理。 劳动者提出解除劳动合同的，俗称辞职。劳动者解 除劳动合同应当提前30日以书面形式通知用人单位。 劳动者辞职无需理由，只需提前30日以书面形式通 知用人单位即可。如果单位当即同意的，辞职立即 生效。如果单位不同意的，那么等到30日后（这 30日内还必须坚持上班），无需单位同意，辞职行 为当然生效，用人单位必须为劳动者办理退工等手 续。
职工有第（一）项、第（二）项情形的，按照条例的有关规 定享受工伤保险待遇；职工有第（三）项情形的，按照条例 的有关规定享受除一次性伤残补助金以外的工伤保险待遇。


5、 劳动者的哪些收入不属于工资范畴？ 工资是劳动者劳动收入的主要组成部分，而不是 全部，根据原劳动部关于贯彻执行中华人民共和 国劳动法若干问题的意见的规定。劳动者的以下 劳动收入不属于工资范畴：（1）单位支付给劳动 者个人的社会保险福利费用，比如说丧葬抚恤救 济费、生活困难补助费、计划生育补贴等。（2） 劳动保护方面的费用，比如说用人单位支付给劳 动者的工作服、解毒剂、清凉饮料费用等等。（3） 按规定没有列入工资总额的各种劳动报酬及其他 劳动收入，比如说根据国家规定发放的创作发明 奖、自然科学奖、科学技术进步奖、合理化建议 和技术改进奖等以及稿费、讲课费、翻译费等等。



11、 企业如何保护商业秘密？ 首先要做好事先的防范工作，也就是按照《反不正当竞争 法》的规定，采取保密措施： （１）在企业内划定保密区域，并在保密区域内加强保卫 措施，确定明确的管理办法。 （2）对企业的重要文件、资料应及时确定其保密级别、加 盖保密章，予以存档或销毁，同时应制定出企业相应的文 件管理、借阅、复印、销毁办法，以及外发文件的审阅办 法。 （3）把商业秘密限定在必须了解该秘密的员工以及第三方、 合同方范围之内，对职工应限制掌握的知识，并加强对员 工的保密教育，或者将各关键部分进行分解，使每一涉密 者不能拥有完全的商业秘密。 。



4、 《工伤保险条例》对应当视同工伤的范围作 了哪些规定？ 条例规定，职工有下列情形之一的，视同工伤： （一）在工作时间和工作岗位，突发疾病死亡或 者在48小时之内经抢救无效死亡的； （二）在抢险救灾等维护国家利益、公共利益活 动中受到伤害的； （三）职工原在军队服役，因战、因公负伤致残， 已取得革命伤残军人证，到用人单位后旧伤复发 的。

案例：孙某与公司签订的劳动合同于2008年12 月31日到期，公司未通知孙某终止劳动合同，但 也没有与孙某续订劳动合同，孙某在原工作岗位 继续工作，一年后，孙某提出与公司订立无固定 期限劳动合同，公司不同意，双方发生争议。


劳动合同到期后，用人单位既未终止劳动合同， 也未续订劳动合同，劳动者继续在用人单位工作， 实际上双方建立了事实劳动关系。 劳动部《关于实行劳动合同制度若干问题的通知》 （劳部发［1996］354号）规定，有固定期限的 劳动合同期满后，因用人单位方面的原因未办理 终止或续订手续而形成事实劳动关系的，视为续 订劳动合同。用人单位应及时与劳动者协商合同 期限，办理续订手续。由此给劳动者造成损失的， 该用人单位应当依法承担赔偿责任。


14、 企业能否单方面变更员工的工作岗位？ 劳动合同是劳动者与用人单位确立劳动关系、明确 双方权利义务关系的协议，只要内容没有违反法律 规定，一经签订，该合同对双方均具有法律约束力， 双方均应按照合同的约定履行双方的权利义务。 对劳动合同的任何变更，均应当遵循平等自愿、协 商一致的原则。变更工作岗位属于对劳动合同的变 更，但根据《劳动法》有关规定：劳动合同订立时 所依据的客观情况发生重大变化，致使原劳动合同 无法履行，用人单位仍然必须履行与劳动者协商变 更劳动合同的法定程序，经当事人协商不能就变更 劳动合同达成协议的用人单位可以解除劳动合同， 但是应当提前30日以书面的形式通知劳动者本人。