自考合同法

1 合同：是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。

其特征为：①是一种合意；②是发生法律上效果的双方民事行为；③是发生民法上效果的民事行为。

2 合同的要素：①合同的成立必须要有两个或两个以上的当事人；②各方当事人须互相作出意思表示；③各个意思表示是一致的，也就是说当事人达成了一致的协议。

3 有名合同：是指法律上已经确定了一定的名称及规则的合同。

无名合同：又称非典型合同，是指法律上尚未确定一定的名称与规则的合同。

法律适用：在适用法律时，有名合同直接适用合同法的规定，无名合同则适用合同法总则的规定，并可以参照合同法分则或其他法律最相类似的规定。

4 双务合同：是当事人双方互负对待给付义务的合同。

单务合同：是合同当事人仅有一方负担给付义务的合同。

在法律上区分单、双务合同的意义：①在是否适用同时履行抗辩权方面不同；②在风险的负担上是不同的；③因一方的过错所致合同不履行的后果不同。

5有偿合同：是指一方通过履行合同规定的义务而给对方某种利益，对方要得到该利益必须为此支付相应代价的合同。

无偿合同：是一方给付对方某种利益，对方取得该利益时并不支付任何报酬的合同。

其区分的意义：①确定某些合同的性质；②义务的内容不同；③主体要求不同。

6诺成合同：是指当事人一方的意思表示一旦经对方同意即能产生法律效果的合同。

实践合同：又称要物合同，是除当事人双方意思表示一致以外尚需交付标的物才能成立的合同。

其区别：诺成合同自双方当事人意思表示一致时起合同即告成立，实践合同在当事人交付标的物以后才能成立7 合同的相对性：在大陆法中称为“债得相对性”，是合同主要在特定的合同当事人之间发生，只有合同当事人一方能基于合同向与其有合同关系的另一方提出请求或提起诉讼，而不能向与其无合同关系的第三人提出合同上的请求，也不能擅自为第三人设定合同上的义务。

主要包括三方面的内容：⑴合同主体的相对性。

指合同关系只能发生在特定的主体之间，只有合同当事人一方能够向合同的另一方当事人基于合同提出请求或提起诉讼。

⑵合同内容的相对性。

指除法律、合同另有规定以外，只有合同当事人才能享有某个合同所规定的权利，并承担该合同规定的义务，除合同当事人以外的任何第三人都不能主张合同上的权利。

具体引出三个规则：①合同规定由当事人享有的权利，原则上并不及于第三人；②合同当事人无权为他人设定合同上的义务；③合同权利与合同义务主要对合同当事人产生拘束力。

⑶合同责任的相对性。

指合同责任只能在合同关系的当事人之间发生，合同关系以外的人不负违约责任，合同当事人也不对其承担违约责任。

包括三方面内容：①违约当事人应对因自己的过错造成的违约后果承担违约责任；②在因第三人的行为造成债务不能履行的情况下，债务人仍应向债权人承担违约责任；③债务人只能向债权人承担违约责任，而不应向国家或第三人承担违约责任。

8 合同法：是调整平等主体之间的交易关系的法律，它主要规范合同的订立、合同的效力及合同的履行、变更、解除、保全、违约责任等问题。

其适用范围：①适用于平等主体之间订立的民事权利义务关系的协议；②所适用的合同包括各类民事主体基于平等自愿等原则所订立的民事合同；③既包括当事人设立民事权利义务的协议，也包括当事人变更、终止民事权利义务的协议。

不应由合同法调整的包括：①政府依法维护经济秩序的管理活动，属于行政管理关系，适用有关政府管理的法律；②法人、其他组织的内部管理关系，适用有关公司、企业的法律；③婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用其他法律的规定。

功能：①保护功能；②鼓励当事人从事自愿交易行为的功能。

9 合同法的基本原则：①合同自由原则；②诚实信用原则；③合法原则；④鼓励交易原则。

合同自由原则：指当事人依法享有订立合同的权利，任何单位和个人不得非法干预。

包括两个方面：⑴当事人的合意具有法律效力；⑵当事人享有订立合同和确定合同内容等方面的自由。

包括：①缔结合同的自由；②选择相对人的自由；③决定合同内容的自由；④变更和解除合同的自由；⑤选择合同方式的自由；⑥选择补救方式的自由；⑦选择裁判的自由。

诚实信用原则：指当事人在从事民事活动时，应诚实守信，以善意的方式履行义务，不得滥用权利及规避法律或合同规定的义务。

设立的必要性：①保持和弘扬传统道德和商业道德；②保障合同得到严守，维护社会交易秩序；③确定行为规则、衡平利益冲突、为解决法律和合同提供准则。

合法原则：指当事人订立、履行合同，应当遵守法律，行政法规，尊重社会公德，不得扰乱社会经济秩序，损害社会公共利益。

包括：①当事人在订约和履约中必须遵守法律和行政法规。

②不得拒绝依据指令性计划任务或订货任务的要求订立合同。

③当事人必须遵守社会公德，不得违背社会公共利益和公共道德。

合同正义和合同自由原则是合同法的两大基本原则。

鼓励交易原则在合同法上的体现：①特别强调无效合同为“违反法律、行政法规的强制性规定”的合同；②严格区分了合同的无效和可撤销；③严格区分了无效和效力待定的合同；④严格区分了合同的成立和合同生效；⑤明确规定在某些情况下，一方已经履行了主要义务，对方接受的，该合同成立；⑥严格限制了违约解除的条件。

10合同成立的意义：①旨在解决合同是否存在的问题；②成立和生效是区分违约责任与缔约过失责任的根本标志；③尽管合同的成立与合同的生效是两个不同的概念，但他们密切联系在一起。

合同的成立要件：①订约主体存在双方或多方当事人；②订约当事人对主要条款达成合意；③合同的成立一般应经历要约和承诺两个阶段。

11要约：是一方当事人以缔结合同为目的，向对方当事人所作的意思表示。

要约的生效要件：①必须具有订立合同的意图；②必须向要约人希望与之缔结合同的受要约人发出；③内容必须具体确定；④要约必须送达受要约人。

12 要约邀请：又称引诱要约，指希望他人向自己发出要约的表示。

区分要约和要约邀请：①根据当事人的意愿来区分；②依法律规定区分；③根据订约提议的内容是否包含了合同的主要条款来区分；④根据意思表示是针对特定人还是不特定人发出来区分；⑤根据交易的习惯区分。

13 要约的撤回：是要约人在要约发出以后，未达到受要约人之间，有权宣告取消要约，从而阻止要约生效的意思表示。

要约的撤销：是要约人在要约到达受要约人并生效以后，将该项要约取消，从而使要约的效力归于消灭的意思表示。

撤回与撤销的区别：①撤回发生在要约并未到达受要约人即其生效之前；撤销发生在要约已经到达并生效，但受要约人尚未作出承诺的期限内。

②由于撤销要约时，要约已生效，因此对要约的撤销必须有严格的限定；而对要约的撤回就没有限制。

14要约失效：是指要约丧失了法律拘束力，即不再对要约人和受要约人产生拘束。

要约失效的原因：①拒绝要约的通知到达要约人；②要约人依法撤销要约；③承诺期限届满，受要约人未作出承诺；④受要约人对要约内容作出实质性变更。

15承诺：指受要约人同意接受要约的条件从而订立合同的意思表示。

其要件：①必须由受要约人向要约人作出；②必须在要约的有效期限内达到要约人；③承诺的内容必须与要约的内容一致；④必须表明受要约人决定与要约人订立合同；⑤承诺的方式必须符合要约的要求。

16 缔约过失责任：是在合同订立过程中，一方因违背其依据诚实信用原则所产生的义务，而致另一方的信赖利益的损失时所应承担的损害赔偿责任。

缔约过失责任制度在1861年由德国学者耶林提出。

其特点：①缔约上的过失发生在合同订立过程中；②一方违背其依诚实信用原则所应负的义务；③造成他人信赖利益的损失。

17缔约过失责任与违约责任的区别：①发生的阶段不同。

缔约过失责任发生在缔约过程中，违约责任发生在合同成立后。

②违反的义务不同。

缔约过失责任的当事人违反了依诚实信用原则所产生的义务，违约责任当事人违反了合同义务。

③缔约过失责任是一种法定责任，违约责任可以由当事人约定。

18合同解释：是对合同及其相关资料的含义所作的分析和说明。

合同解释的原则：①以合同文义为出发点，客观主义结合主观主义原则；②体系解释原则；③历史解释原则；④符合合同目的原则；⑤参照习惯或惯例原则；⑥合法原则；⑦诚实信用原则。

19附随义务与主给付义务的区别：①主给付义务自始确定，并决定合同类型。

附随义务是随着合同关系的发展而不断形成的，不受合同类型的限制。

②主给付义务构成双务合同的对待给付，一方在对方未为对待给付前，得拒绝自己的给付。

附随义务原则上不属于对待给付，不能发生同时履行抗辩权。

③不履行主给付义务，债权人得解除合同。

不履行附随义务，债权人原则上不得解除合同，受到损害时，依不完全履行的规定请求损害赔偿。

20合同的形式：又称合同的方式，是当事人合意的表现形式，是合同内容的外部表现，是合同内容的载体。

有口头形式、书面形式和推定形式三种。

书面合同的要求：①有某种文字凭证；②当事人或其代理人在文字凭据上签字或盖章；③文字凭据上载有合同权利义务。

书面合同的表现形式：①表格合同；②车票、保险单等合同凭证；③合同确认书；④格式合同。

21合同生效：是指已经成立的合同在当事人之间产生了一定的法律拘束力。

合同成立与合同生效的区别和意义：①概念和性质不同；合同成立指当事人就合同主要条款达成合意，合同生效指合同符合法律规定的生效要件。

②构成要件不同。

③区分成立和生效有助于正确处理各种纠纷。

合同的生效要件：①行为人具有相应的民事行为能力；②意思表示真实；③不违反法律和社会公共利益；④具备法律所要求的形式。

22 附条件的合同：是当事人在合同中特别规定一定的条件，以条件的是否成就来决定合同的效力的发生或消灭的合同。

附期限的合同：是指当事人在合同中设定一定的期限，并把期限的到来作为合同效力的发生或消灭根据的合同。

其异同：⑴相同点：①均由当事人任意选定，不是法定的，且条件与期限均须合法；②所限制的都是合同效力的发生或终止。

⑵不同点：条件是尚未发生的不确定的事实；期限是将来确定发生的事实。

23效力待定的合同：指合同成立之后，是否已经发生效力尚不能确定，有待于其他行为或事实使之确定的合同。

其特点：①合同已经成立，但因缺乏处分权、代理权或缺乏行为能力而效力并不具备；②合同的效力处于一种不确定的中间状态；③合同效力有待于其他行为或事实使之确定。

24狭义的无权代理：是指表见代理以外的欠缺代理权的代理。

其特点：①是表见代理以外的无权代理；②代理人欠缺代理权，无权代理人根本未得到授权、超越代理权范围以及在代理权消灭以后的代理；③狭义无权代理人以本人名义与他人订立合同，是一种效力待定的合同。

催告：指相对人催促本人在1个月内明确答复是否追认无权代理行为的一种意思表示。

催告权行使的条件：①无权代理对相对人是否发生效力尚未确定，才有必要由相对人提出催告；②要求本人自1个月内作出答复；③催告的意思必须明确地向本人作出。