国际私法全

第三节 先决问题
• 先决问题又称附带问题，是指涉外民事 关系中主要问题的解决是以另一个问题 的解决为条件。
例：妻子要求继承丈夫遗产的案件，其主 要问题是财产继承，而先决问题是要求 继承财产的女方与生前的男方是否存在 有效的婚姻关系。 先决问题的解决是处理案件本身的前提。
• 布伦特伍德婚姻登记员案 该案中一个意大利男子与一个瑞士女子 结婚，以后两人在他们的住所地瑞士离 婚，离婚后该意大利男子在英国想和一 个住所在瑞士的西班牙女子结婚，遭到 拒绝，理由是该男子前婚未有效解除， 不具备再婚能力。于是当事人就再婚能 力问题向英国法院起诉。
二、国际私法的国际立法史 • 海牙国际私法会议 1. 大会 2. 指导机构 3. 秘书处
第三章 冲突规范
第一节 冲突规范的法律特征与冲突规范的 结构和类型 一、冲突规范的概念与法律特征 • 冲突规范 是指涉外民事关系应适用哪一国法律来 调整的规范
• “不动产所有权，适用不动产所在地法律” • “当事人一方不履行合同义务或者履行 合同义务不符合约定条件的，另一方有 权要求履行或者采取补救措施，并有权 要求赔偿损失”(假定、处理和结果)
• 1. 2. 3. 4.
教材观点 外国人民事法律地位规范 冲突规范 统一实体规范 国际民事诉讼程序和商事仲裁程序规范
• 国际私法的定义
是以涉外民事关系为调整对象，以法律适 用为核心内容，由确定外国人民事法律地位规 范、解决法律冲突的冲突规范、确定当事人权 利义务的统一实体规范和解决涉外民事纷争的 国际民事诉讼程序和国际商事仲裁程序规范组 成的一个独立的法律部门。
二、涉外民事关系法律冲突 • 法律冲突
又称作法律抵触，是指对同一涉外民事关系， 因与该涉外民事有关的国家的法律对该民事关 系规定的不同，两个或两个以上国家的法律都 要求适用或都可以适用于该民事关系而造成的 法律冲突现象。
• 法律冲突的两种表现形态 1. 静态法律冲突 2. 动态法律冲突
• 法律冲突产生的原因 1. 大量的经济和民事往来 2. 不同国家法律对同一民事法律所设规则 的不一致 3. 一国法律的域内效力和另一国法律的域 外效力的冲突 4. 一国承认外国人在内国的民事法律地位
第二节 国际私法立法史
• • 1. 2. • 中国唐朝《永徽律》 系统制定成文的冲突规则 1756年的《巴伐利亚法典》 1794年的《普鲁士法典》 产生重大影响的《法国民法典》
• 国际私法国内立法的发展 1. 调整范围扩大，规定愈趋详明 2. 法律选择趋于灵活 意思自治原则和最密切联系地原则的 确立
（二）时际法律冲突与准据法的确定 是指在同一法域对同一涉外民事 关系新法与旧法、前法与后法之间产生 的时间上的法律冲突。
• 冲突规范发生变化 • 实体法规范发生变化 • 政权更替、国籍变更等导致法律发生变 化
（三）人际法律冲突与准据法的确定 是指一国存在两个或两个以上 的种族、民族、或宗教，分别适用不同 的法律，当冲突规范援引的法律是该国 法律时，应适用哪一种族、民族或宗教 的法律。
六、库克的本地法学说 • 代表人物库克 • 认为法院只适用本地法即法院地法，不 适用外国法。在某种性况下，法院可以 考虑适用外国法，但此时只是将外国法 纳入本国的法律范畴，作为本国法律规 范予以适用。
七、结果选择说 • 代表人物凯弗斯 • 认为在处理冲突案件中，法院的义务不 是通过研究管辖权来选择适用于案件的 法律，法院的职责永远是实现结果的公 正。
二、准据法确定中的几个问题
（一）区际法律冲突与准据法的确定 1. 区际法律冲突 是指一国之内不同法域、不同国家 法律制度之间产生的法律冲突。
2.区际法律冲突的解决方法 ① 以法院地冲突规范中的连接点直接确定 准据法 ② 按多法域国家的区际私法确定准据法 ③ 法院地国家冲突规范对多法域国家的法 律适用作了规定，则依该规定确定准据 法 ④ 采用国际私法规则解决法律冲突
• 涉外合同的当事人没有选择的，适用与 合同有最密切联系的国家的法律。
第二节 准据法与准据法的确定 一、准据法 是指按照冲突规范的指引而援用 的确定当事人权利与义务的特定实体法
• 特征 1. 准据法是经冲突规范指引所援用的法律 2. 准据法能确定当事人的权利义务 “转致、反致”中援引的冲突规范
• 旗国法 指悬挂在船舶上或涂印在飞行器上的特 定旗帜所属国的法律，主要用于解决船 舶或飞行器发生法律纠纷时的法律冲突 问题。
• 当事人合意选择的法律 是指当事人按双方意愿自主选择的适用 于涉外民事关系的法律。
• “涉外合同的当事人可以选择处理合同争 议所适用的法律，法律另有规定的除 外。”
• 最密切联系的法律 是指与涉外民事关系有最密切联系的 地方的法律。
第一章 国际私法的基础理论
第一节 国际私法的调整对象
一、国际私法的调整对象及其特征 • 国际私法的调整对象是具有涉外因素的民事关 系 • 民事关系的概念 • 涉外因素如何理解 （主体、客体、内容）
• 1. 2. 3. •
国际私法对涉外民事关系的调整，具 有以下法律特征： 涉外性 广泛性 国际性 2004年12月8日，中国联想集团与美国 IBM公司在北京签订合同，由联想收购 IBM的全球个人人的国籍、住所 或居所为连接点的系属公式，主要解决 与的身分、能力、婚姻家庭、亲属、财 产继承有关的法律冲突。
• 我国是以当事人的本国法为属人法，但 同时也以当事人的“住所地法律”、 “定居国法律”为属人法。 • 中华人民共和国公民定居国外的，他的 民事行为能力可以适用定居国法律。 • 遗产的法定继承，动产适用被继承人死 亡时住所地法律，不动产适用不动产所 在地法律。
• 物之所在地法 是指作为涉外民事关系客体的物在时间 和空间上所位于的那个国家的法律，主 要用来解决物的所有权关系及物的所有 权与其他物权关系方面的法律冲突。
• 行为地法 是指民事行为发生或完成地的法律。 —— “场所支配行为”
• “中华人民共和国公民和外国人结婚适用 婚姻缔结地法律 ”
• 法院地法 是指受理涉外民事案件的法院所在地的 法律。
三、法律冲突的解决办法 • 冲突法的调整
又称间接调整，指在国内立法或国际条约中制定 法律适用规则，规定在什么情况下适用内国法， 什么情况下适用外国法，然后再按照冲突规范 指定的那个国家的实体法具体确定当事人的权 利义务。
• 实体法调整
又称直接调整，指制定统一实体规范直接规 定当事人的权利与义务。 • 两种调整方法的适用顺序 实体法调整优先
• 选择性冲突规范 是指冲突规范的系属规定了两个或两个 以的连接点，指出涉外民事关系可以适 用两个或两个以上国家的法律。
• 无条件选择性冲突性规范 侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为 地法律。当事人双方国籍相同或者在同 一国家有住所的，也可以适用当事人本 国法律或者住所地法律。
• 有条件选择性冲突规范 涉外合同的当事人可以选择处理合 同争议所适用的法律，但法律另有规定 的除外。涉外合同的当事人没有选择的， 适用与合同有最密切联系的法律。
• 重叠性冲突规范 是指涉外民事关系必须同时适用或符合 两个或两个以上国家的法律。 重叠的法律一般有一个是法院地法
• 侵权行为的损害赔偿，适用侵权行为地 法律。… …中华人民共和国法律不认为 在中华人民共和国领域外发生的行为是 侵权行为的，不作为侵权行为处理。
五、系属公式 是指把常用的双边冲突规范的系属 固定化，使其成为国际上公认的或为大 多数国家采用的涉外民事关系法律适用 原则
八、政府利益分析说
• 代表人物柯里 • 认为冲突法的核心问题实际上就在于如何调和 或解决不同州之间的利益冲突。当两个或两个 以上州的法律发生冲突时，就必须了解和分析 法律背后的政策和精神，并在此基础上确定何 州利益应当让位。
九、最密切联系说 • 代表人物威利斯· 里斯（《冲突法重述 （第二次）》） • 认为冲突案件应当适用与案件有最密切 联系的那个州的法律。
三、连接点 又称连接因素，是指把特定的民事关 系与某国法律连接起来的一种事实因素。
四、冲突规范的类型 • 单边冲突规范 是指冲突规范的系属直接指明涉外民事 关系只适用内国法，或者只适用某一特 定的外国法。
• 双边冲突规范 是指冲突规范的系属并不指明涉外民事 关系适用内国法，或者适用外国法，而 是指出一个客观标志或提出一个法律适 用原则，根据这一客观标志或法律适用 原则，结合涉外民事关系的事实情况， 确定涉外民事关系应该适用内国法，还 是外国法
• 我国区际法律冲突的特征 ① 既包括相同社会制度的法律冲突，也 包括不同社会制度的法律冲突 ② 我国区际法律冲突表现为三大法系之 间的法律冲突 ③ 中央政府缔结或加入的国际条约的效 力范围问题 ④ 表现出复合制的特征
• 中华法系是世界五大法系之一，其他四 个分别是：大陆法系、英美法系、伊斯 兰法系和印度法系，其中印度法系和中 华法系都已经解体，现存的共三大法系。 中华法系在历史上不但影响了中国古代 社会，而且对古代日本、朝鲜和越南的 法制也产生了重要影响。
二、法国的法则区别说 • 代表人物杜摩兰 将法律分为人法和物法，其卓越贡献主 要表现在契约的法律适用方面——意思 自治原则 • 代表人物达让特莱 将法分为物法、人法和混合法，提出法 律或习惯的属物原则
三、荷兰的国际礼让说 • 代表人物是保罗· 伏特和尤利克· 胡伯
• 尤利克· 胡伯三原则 1. 每个主权国家的法律必须在其境内行使，并 且约束其中民，但在境外则无效； 2. 凡居住在其境内的人，包括长期居住的临时 居住的人，都可视为该主权者的臣民 3. 主权国家对另一国家已在本国的领域内有效 实施的法律，出于礼让，应让他们在内国境 内保持其效力，只有这样做水损害本国国家 及其臣民的权力或利益
四、法律关系本座说
1. 代表人物萨维尼（《现代罗马法体系（第八 卷） 》） 2. 主张以法律关系的本座来确定应适用的法律 3. 其意义在于改变了以法律性质选择法律的方 法，代之以通过法律关系性质选择法律的方 法