行政执法中的法律适用

• 《广告法》第48条 当事人对行政处罚决定不服的， 可以在接到处罚通知之日起十五 日内向作出处罚决定的机关的上一级机关申请复 议；当事人也可以在接到处罚通知 之日起十五日内直接向人民法院起诉。
（三）特别法的规定优于一般法的 规定
• 《立法法》第83条规定：“同一机关制定的法律、 行政法规、地方性法规、自治条例和单行条例、 规章，特别规定与一般规定不一致的，适用特别 规定” 。
• 3．不能确定如何适用的，应报请裁决。
（二）因法律规范修改引起适用冲 突的处理
• 法律、行政法规或者地方性法规修改后，其实施 性规定未被明文废止的，人民法院在适用时应当 区分下列情形：
• （1）实施性规定与修改后的法律、行政法规或者 地方性法规相抵触的，不予适用；
• （2）因法律、行政法规或者地方性法规的修改， 相应的实施性规定丧失依据而不能单独施行的， 不予适用；
• 5．下位法以参照、准用等方式扩大或者限缩上位 法规定的义务或者义务主体的范围、性质或者条 件；
• 6．下位法增设或者限缩违反上位法规定的适用条 件；
• 7．下位法扩大或者限缩上位法规定的给予行政处 罚的行为、种类和幅度的范围；
• 8．下位法改变上位法已规定的违法行为的性质； • 9．下位法超出上位法规定的强制措施的适用范围、
• （3）实施性规定与修改后的法律、行政法规或者 地方性法规不相抵触的，可以适用。
（三）地方性法规与部门规章冲突 的选择适用
• 地方性法规与国务院部门规章之间对同一 事项的规定不一致，不能确定如何适用时， 由国务院提出意见。国务院认为应当适用 地方性法规的，应当决定在该地方适用地 方性法规的规定；认为应当适用部门规章 的，应当提请全国人大常委会裁决。
• 分析：无许可证销售盗版音像制品的如何处罚？ • 《音像制品管理条例》第39条：擅自从事音像制
品零售经营活动的，由出版行政主管部门、工商 行政管理部门依照法定职权予以取缔 ………… • 第45条：批发、零售非音像出版单位出版的音像 制品或者非音像复制单位复制的音像制品的……
（五）转致条款优先适用
四、法律的冲突的类型
• 只存在于调整同一对象的两个或者两个以 上的法律规范在形式上都有效力的前提下， 如果一个是现行有效的法律规范，另一个 是被废止的，被废止的法律规范根本就不 能被适用。因此，两者之间不存在适用上 的冲突问题。
（一）基础法与非基础法之间的冲突
• 基础法律是指立法机关就某类社会关系或者调整
（六）法的适用不溯及既往
• 在法不溯及既往所适用的场合下，不存在 新、旧法律规范的冲突，因为有效的法律 规范是唯一的。
六、法律适用冲突的一般解决方法
• （一）新旧法律规范之间一般规定与特别 规定冲突的处理
• 1．新的一般规定允许旧的特别规定继续适 用的，适用旧的特别规定；
• 2．新的一般规定废止旧的特别规定的，适 用新的一般规定。
• 《道路交通安全法》第107条 对道路交通违法 行为人予以警告、二百元以下罚款，交通警察可 以当场作出行政处罚决定，并出具行政处罚决定 书。
（四）平级法律规范具有同等效力
• 销售国内生产的服装，宣传并冒充韩国品 牌（实际上韩国并无此品牌），违法了广 告法、商标法 、反法还是消法？
• 销售假劣种子违反法规竞合，法条竞合，是指对于行政相对 人的一个行为可以适用两个以上的法律或法条的 情形。本质上属于法律的冲突与选择问题。
• 不同于刑法中的法条竞合，类似于想象竞合。 • 例如销售伪劣天堂牌雨伞：《反不正当竞争法》
第21条规定：经营者假冒他人的注册商标，依照 《商标法》、《产品质量法》的规定处罚。 • 再如销售假烟还涉及《烟草专卖法》，由最先立 案机关处罚，还是从一重处罚？
行政执法中的法律适用
一、法律适用的概念
• 法律适用，是指行政机关根据实体行政法 和行政程序法的规范，对行政机关已经认 定的事实作出相应的处理的活动。
• 法律的范围不仅仅限于成文法，由三个层 次构成。
• 天理 • 国法 • 人情习惯
二、我国成文的法律体系
• 1.宪法 • 2.法律（基本法律和一般法律） • 3.行政法规 • 4.地方性法规 • 5.规章（部门规章和地方性规章） • 6.规范性文件
（二）一般法与特别法之间冲突
• 一般法与特别法应当属于相同的效力层级， 如果不是同一效力层级，则属于层级冲突， 而非特别法与一般法之间的冲突问题。
• 。基础法与非基础法冲突的，适用基础法； 一般法与特别法发生冲突的，适用特别法。 需要基础法明确授权：“法律、行政法规 另有规定的除外”。
（三）不同效力层级的冲突
• A.《实施办法》超越了《种子法》的规定，无效
• B.《实施办法》没有超越《种子法》的规定，有 效
• C.国务院若认为《实施办法》超越了《种子法》 的规定，有权予以撤销
• D.受处罚人不服处罚申请行政复议的同时，可以 对《实施办法》一并请求审查
• 谢谢大家，敬请批评指正
五、法律适用的基本规则
• （一）上位法规定优于下位法规定 • 最高人民法院《关于审理行政案件适用法律规范问题的座
谈会纪要》中列举了11种下位法不符合上位法的情形。包 括： • 1．下位法缩小上位法规定的权利主体范围，或者违反上 位法立法目的扩大上位法规定的权利主体范围； • 2．下位法限制或者剥夺上位法规定的权利，或者违反上 位法立法目的扩大上位法规定的权利范围； • 3．下位法扩大行政主体或其职权范围； • 4．下位法延长上位法规定的履行法定职责期限；
（四）违反公开程序的法律规范不 予适用
• 如《行政处罚法》第4条第3款规定：“对 违法行为给予处罚的规定必须公布；未经 公布的，不得作为行政处罚的依据。”从 法理上讲，没有公布的法律规范，根本就 没有生效。
（四）报请解释、裁决制度
• 部门规章之间、部门规章与地方政府规章之间对 同一事项的规定不一致，不能确定如何适用时， 由国务院裁决。
一事不再罚原则
• 1.处罚法24条规定罚款不得重复适用； • 2.其他的处罚措施，如没收违法物品、工具违法
所得，吊销许可证和执照也不得重复适用； • 3.不同性质的处罚措施可以一并适用； • 4.一事还是数事？违法行为的构成要件 • 5.牵连违法：如无证销售盗版光碟 • 再如，销售假冒国外名牌服装，应当从一重处罚
• 思考真题解析（2003－70－多选）
• 我国《种子法》规定，违法经营、推广应当审定 而未经审定通过的种子的，可处以1万元以上5万 元以下罚款。某省政府在其制定的《某省种子法 实施办法》中规定，违法经营、推广应当审定而 未经审定通过的种子的，可处以3万元以上5万元 以下罚款。下列说法哪些是正确的？
• 1．宪法的效力高于其他任何法律规范的效力。 • 2．法律的效力仅次于宪法的效力，而高于其他任
何法律规范的效力。 • 3．行政法规的效力仅次于法律的效力，而高于其
他任何法律规范的效力。 • 4．地方性法规的效力高于本级和下级地方政府规
章的效力。 • 5．省级人民政府制定的规章的效力高于本行政区
域内较大市人民政府制定的规章的效力。
• 消法第五十六条 经营者有下列情形之一，除承担 相应的民事责任外，其他有关法律、法规对处罚 机关和处罚方式有规定的，依照法律、法规的规 定执行；法律、法规未作规定的，由工商行政管 理部门或者其他有关行政部门责令改正，可以根 据情节单处或者并处警告、没收违法所得、处以 违法所得一倍以上十倍以下的罚款，没有违法所 得的，处以五十万元以下的罚款；情节严重的， 责令停业整顿、吊销营业执照：
（五）新法规定优于旧法的规定
• 按照最高人民法院《关于审理行政案件适 用法律规范问题的座谈会纪要》规定，根 据行政审判中的普遍认识和做法，行政相 对人的行为发生在新法施行以前，具体行 政行为作出在新法施行以后，人民法院审 查具体行政行为的合法性时，实体问题适 用旧法规定，程序问题适用新法规定，
• 但下列情形除外：
• 1．法律、法规或规章另有规定的；
• 2．适用新法对保护行政相对人的合法权益更为有 利的；
• 3．按照具体行政行为的性质应当适用新法的实体 规定的。
• 需要提醒的是，新法优于旧法是在新、旧两个法 律规范都是现行有效的情况下处理其适用冲突的 规则。如果旧法被明令废止，则不存在与新法的 适用冲突问题。
社会关系的某类方法制定的统一的、基础性的法 律规范；如《处罚法》第二条规定：行政处罚的 设定和实施，适用本法。
• 非基础法律是指就某一种社会关系或者调整社会
关系的某一种方法制定的单一性的、专门性的法 律规范。
• 基础法律规范与非基础法律规范应当属于相同的 效力层级。如果不是同一效力层级，则属于层级 冲突。
种类和方式，以及增设或者限缩其适用条件； • 10．法规、规章或者其他规范文件设定不符合行
政许可法规定的行政许可，或者增设违反上位法 的行政许可条件；
（二）基础法律规定优于非基础法 律规定
• 制定基础法律具有统一制度、完善法制的意义。 例如， 《行政复议法》第42条规定：“本法施行 前公布的法律有关行政复议的规定与本法的规定 不一致的，以本法的规定为准。”
（四）平级冲突
• 1．国务院部门规章之间的冲突。 • 2．国务院部门规章与地方政府规章之间的
冲突。 • 部门规章与地方性法规之间的冲突。
（五）新旧法冲突
• 旧法没有被废止可能是因为立法工作的不 完善，更多是因为旧法中的有些规范还需 要继续实施，但这种现象就造成了行政执 法以及行政审判中适用旧法还是适用新法 的矛盾，如果适用主体各取所需，法律适 用的混乱就不可避免。