探析《名公书判清明集》中的“无讼”思想

探析《名公书判清明集》中的“无讼”思想作者：朱禹任檬佳王茜茜来源：《法制与社会》2014年第22期摘要“无讼”思想最初由孔子提出，其本意是要求有效地处理案件从而达到“无讼”的状态。

通过对《名公书判清明集》中的判例分析，可以从名公们的审判精神中可以探视出“无讼”思想最初的内涵，主要体现在判官在审判时以“理”为核心来酌情据法；注重案件事实与证据；注重教化，从轻处罚；在以社会压力来唤起两造道德自觉的基础上努力构建两造利益的妥协空间；以及根据案件进行灵活处理等方面。

这种“无讼”思想不仅反映了南宋民事诉讼审判精神，也对我国建设现代法治国家有着重要的启示。

关键词无讼思想宋代亲属诉讼中图分类号：D929 文献标识码：A 文章编号：1009-0592（2014）07-105-03一、无讼思想之重勘“听讼，吾犹人也，必也使无讼乎！” “无讼”的理念最先是由孔子提出的，体现了儒家对于听讼的最高境界。

孔子所倡导的“无讼”理念并非指不发生、不处理或者拒绝诉讼，而是指听讼者要有效地处理案件，从情理上来教化当事人，从根源上解决纠纷，使当事人自愿不再提起诉讼。

具体探讨孔子“无讼”思想的内涵，包括以下三个方面：第一，有效解决案件，作出公正合理的判决。

因为孔子所处的时代“礼崩乐坏”，大量的纠纷产生，而“无讼”作为当时听讼者们追求的目标，显然不可能通过积压案件、随意裁判等消极的方式来达到，所以要实现“无讼”的唯一途径就是积极地处理案件，做出公正合理判决，使当事人及社会都信服。

第二，听讼者要抱有一种谨慎的态度来对待诉讼案件，因案制宜，以辨明是非曲直，使两造理屈词穷或者内心诚服，那么诉讼自然就消除了。

正如崔述对孔子之话的解读：“然则圣人所谓‘使无讼’者，乃曲者自知其曲而不敢与直者讼，非直者以讼为耻而不敢与曲者讼也。

” 第三，“无讼”的关键不在于百姓对于诉讼的态度，而在于听讼者的职业道德和专业素质，更在于统治者自身的德行。

只有统治者自身做到“其身正”，推行仁政，听讼者在司法审判中做到公正无私，才能从根本上减少纠纷，百姓也就无需提起诉讼。

但是汉唐以来，随着先秦儒家思想上升为正统儒家思想，孔子的“无讼”思想也发生了变质。

首先，正统儒家思想神化了君主地位，认为君主拥有着最高的德行，所以诉讼的引起是由于百姓缺乏道德教化，而非君主统治之过失，这样自然就把实现“无讼”的重点转移到百姓身上。

其次，先秦儒家所主张的义利观是在崇尚“义”的基础上协调“义”和“利”的关系，并不否定对“利”的追求。

正统儒家思想则把“义”和“利”推向了对立面，以“利”为耻，提出了“存天理，灭人欲”的口号。

而诉讼争夺的往往是利益，所以从汉唐以来的法律无论从实体方面还是程序方面都对诉讼作出了限制甚至是禁止的规定，这与孔子提出的“无讼”思想中有效解决纷争的理念是相背离的。

二、先秦儒家“无讼”在宋代的体现由于商品经济迅速发展，对私有权利的保护不断重视，宋代与其他朝代压制诉讼的社会情况有很大不同，是一个诉讼高发期，其中亲属间的诉讼尤为突出。

历代以来，除了严重危及统治阶级的犯罪法律，都明文禁止亲属间相告，例如在西汉时有亲亲得相首匿制度，在唐朝有同居有罪相为隐制度。

而宋朝在法律上也大致沿袭了历朝以来的基本规定，例如在《宋刑统》中规定：“诸告周亲尊长、外祖父母、夫、夫之祖父母，虽得实，徒二年……” 但是即使法律上作出了禁止性的规定，在宋朝的司法实践中判官却受理了大量的亲属间的诉讼，而且受理之后也只是进行了较轻的处罚甚至直接免除对其处罚，这一现象在《名公书判清明集》（下文简称《清明集》）就能突显出来。

《清明集》是一部诉讼判决书和官府文书的分类汇编，共有十四卷，涉及范围广，并且搜集的都是当时具有代表性的案件判决，其中大部分是民事诉讼案件，透过该书能够折射出南宋整个民事诉讼制度的价值追求。

在该书中户婚门所占的比重最大，共占了六卷，在户婚门一百八十七例案件中，亲属间的所诉讼就占了三十例。

由此可见，南宋时期亲属相告的情况非常普遍。

亲属相告既发生在同辈之间，也发生在不同辈之间，不同辈之间的诉讼包括尊长告卑幼和卑幼告尊长。

同时当时案件涉及的范围也比较广，涉及到财产、婚姻以及继承等方面。

在宋代这种社会背景下，统治者和听讼者想要通过压制、拖延诉讼等方式来实现“无讼”的目标完全属于天方夜谭。

因此当时的听讼者想要追求“无讼”，则应追本溯源，了解到孔子最初提出“无讼”理念时的思想内涵。

名公们这种追求“无讼”的审判思路，遵循了先秦儒家“无讼”的原始初意。

首先，积极受理案件，并不积压、拖延，对于亲属间诉讼；其次，对于受理的案件，根据个案情况谨慎处理，以达到明辨是非、公正裁判、两造信服的效果；最后，名公们在处理案件时能够以法为基准，通过情、理的灵活运用实现诉讼的终结，这充分体现了其职业道德和专业素质。

而想要对宋代听讼者们的“无讼”思想进行一个更透彻、更具体的认识，则要具体结合到当时听讼者们所处理的案件中，所以下文以《清明集》为史料，以该书中亲属间的诉讼为切入点，来探析当时的听讼者在处理亲属间诉讼时是如何运用息讼手段，来实现他们心中的“无讼”目标。

三、无讼思想在解决亲属诉讼中的引领性地位（一）以“理”为核心的酌情据法透析《清明集》中记载的案例我们可以看出，名公们在审理亲属间财产纠纷时都力求构建一种新型的诉讼结构，即在情与法的运用和修正中巧妙地说理以求诉讼的真正终绝，然而在这个特殊的诉讼结构中“法”扮演的角色依旧是判案的基准。

在卷四的《兄弟论赖物业》案中记载到：“在法，己分财产满三年而诉不平，及满五年而诉无分违法者，各不得受理。

”同样卷四的《游成讼游洪父抵当田产》案中也记载：“准法：应交易田宅，过三年而论有利债负准折，官司并不得受理。

”这样的例子不胜枚举，法律的判案基准始终如一。

然而名公们严格据法判案的精神并非刻板守法，正如《清明集》中所说：“法意、人情，实同一体，询人情而违法意，不可也；守法意而拂人情，亦不可也。

权衡于二者之间，使上不违与法意，下不违于人情，则通行而无弊矣。

”名公们往返于情与法的调适与折中，有时情甚至可以充当判断法规合理性的角色。

正如在卷十二的《因奸射射》案中所记载：“祖宗立法，参之情理，无不曲尽。

倘拂乎情，违乎理，不可以为法于后世矣。

”当情与法陷入两难境地时，判官们不能直接去修正法律，因为这样会危及官方统治的权威；亦不可置人情于枉然，因为这样容易激发民愤。

此时的最佳选择就是通过说“理”来释然，卷四中《妄诉田业》案的一段记载就很好的体现了这种说理魅力：“词讼之兴，初非美事，荒废本业，破坏家财，青吏诛求，卒徒斥辱，道涂奔走，秆狱拘囚。

与宗族讼，则伤宗族之恩；与乡党讼，则损乡党之谊。

幸而获胜，所损己多；不幸而输，虽悔何及。

”名公们在酌情据法时已将“理”融入到了儒家化的个人信念之中，试图在判案说理的过程中能让儒家式“理”的教育内化于两造的心中，实现“无讼”的终极目标。

（二）注重案件事实与证据从《清明集》所记载的亲属间纠纷案件中，可以发现名公们所采信的证据主要有五大类：第一类是书证，主要有契约、图册、账簿、书信等；第二类是物证；第三类是证人证言；第四类是检验结论，这类检验主要是针对文书的真假所做的鉴定；第五类是勘验笔录，这一般存在于田地之争中，是由官府派人在争议的田地上勘测验量出的数据报告。

由此可以看出，当时的证据种类已经较为齐全、系统，这也能够在一定程度上反应出名公们注重证据的审判精神。

在《清明集》卷五户婚门的《受人隐寄财产自辄出卖》这一案例中，有记载道：“今据毛监丞宅执出缴捧干照，有淳熙十六年及绍熙五年契两纸，各系詹德兴买来。

又有嘉熙四年产簿一扇，具载上件田段，亦作詹德兴置立，不可谓非詹德兴之业矣。

由据吕千五执出嘉定十二年分关一纸，系詹德兴立契，将上件田段典于吕德显家。

观此，则不可谓非吕千五之家物也。

”在该案中，“干照”、“产簿”、“分关”等文书都是案件中的书证，通过判官对证据及案件事实进行了进一步调查，发现吕千五因其父为乡司差役，“将产作江山县詹德兴立户”，隐瞒寄托田地，假借他人之名立户，行为实属欺公罔法。

而詹得兴为吕千五的嫡亲，在知晓吕千五“隐寄、假借”之行为时，仍受其寄，其行为“自应科罪”。

由此可见，判官在审判案件时非常注重证据的运用，且对于证据进行了实质性的审查而非限于形式，在证据发生分歧时，都要求对双方证据的真实性、准确性进行认定，力求还原案件原貌。

这种重视证据，要求依案情本原来定夺是非的务实态度正是名公们所追求的无讼思想：客观地看待每一个案件以辨明是非曲直，使两造对案件的处理结果要么内心诚服主动接受，要么理屈词穷不得不从，只有这样诉讼方可真正消除。

（三）注重教化，处罚从轻教化为先，从轻处罚；以和为贵，息事以宁人。

笔者认为这是名公们在审判亲属间纠纷时所秉持的核心精神，以无讼为价值目标从伦理道德的角度入手，希望通过个案的教化以厚风俗，力图重建夫义妇顺、父慈子孝、兄友弟恭的纲常礼制。

而对于处罚，只是在必要情况下告诫当事人不能再犯的手段，名公们认为错明理比惩罚威慑更为重要，所以在判决中往往从轻处罚错明理比惩罚威慑更为重要。

尤其是涉及到亲属间的人身纠纷时，名公们更倾向于以如何恢复亲属之间的人伦亲情关系为出发点与落脚点，而过重的处罚势必不利于恢复亲属间的人伦亲情关系。

他们通过灵活地运用自由裁量权，以教化将纠纷埋下的讼根彻底清拔，不仅追求此次纠纷的消除还力求“息他日之争”而“永结讼根”。

在卷十人伦门《互诉立继家财》一案中，李氏身为徐岩甫之母却受到女婿姜子朝的挑拨，在立继财产的问题与儿子发生纠纷最终闹到了官府。

判官蔡久轩面对这场财产纠纷也是教化先行，从伦理道德的角度提出对两造的谴责，“徐岩甫为人之子，不能公于财利，而激其母之讼”乃子不孝，“李氏为人之母，私意横流，知有壻，不知有子，知有女，而不知有夫家”为母不慈。

判官虽然认为三方都有罪过，但是在陈情说教罢后皆未对其进行重罚，而是以警告的方式从轻发落。

（四）以社会压力唤起两造道德自觉，构建两造利益的妥协空间诉讼就是一场利益的争夺，对案件的处理实质上就是对利益的分配，一个公正合理的判决就是在尊重事实的基础上实现最大多数人的最大利益，也只有这样才能从根本上解决纠纷。

因而名公们往往希望通过陈情明理，在以社会压力来唤起两造道德自觉的基础上，构造一个两造都能接受的利益妥协空间。

名公们则是在这个利益空间内寻求一个使两造的利益都能够得到最大程度满足的平衡点。

而这个平衡点的确定则取决于名公们的法律素养和解决纠纷的能力。

但是毕竟古代社会是一个注重纲常伦理的社会，虽然南宋时期认可并一定程度上保护百姓对利益的追求，但是“义”仍然是当时社会的行为准则，所以名公们仍寄希望以社会压力唤起两造的道德自觉，在此基础上再来构建利益的妥协空间。