彩礼返还制度研究

彩礼返还制度研究
张学军广东省高级人民法院民事审判第三庭
上传时刻:2020-4-5
一、问题的提出
依据最高人民法院、司法部«关于婚姻案件中聘金或聘礼处理原那么的指示»〔1951年10月8日〕〔以下简称为1951年«聘金或聘礼处理的指示»〕第1条和最高人民法院«关于聘金或聘礼的几个疑义和早婚如何处理问题的复函»〔1951年12月3日〕〔以下简称为1951年«聘金或聘礼的复函»〕第3条之规定，〝男女双方均以婚姻为目的〞[1]而给付的〝聘金或聘礼〞，依其性质可分为以下三类：①〝公布的买卖婚姻性质的〞聘金或聘礼；②〝变相的买卖婚姻性质的〞聘金或聘礼；[2]③〝赠与性质的〞聘金或聘礼。

依据1951年«聘金或聘礼处理的指示»，在婚姻法施行后给付的聘金或聘礼具有以下法律效力：①关于〝公布的买卖婚姻性质的〞聘金或聘礼，〝原那么上均应将其因此所得财物没收，并得酌情处罚〞〔第3条〕。

就何谓例外，最高人民法院«关于贯彻执行民事政策法律的意见»〔1979年2月2日〕〔以下简称为1979年«民事意见»〕〝〔三〕买卖婚姻问题〞第4段规定了以下两项：1)〝对尚未结婚或者结婚时刻不久，情节较轻的，其财物可不予没收。

其中确因买卖婚姻造成了男方生产、生活上的严峻困难，可让收受财物的人酌情返还一部。

但不能因返还财物阻碍婚姻自由，或者再次造成买卖婚姻；〞2)〝对共同生活多年、生有子女的买卖婚姻，其财物不予没收，也不予返还。

〞最高人民法院«关于贯彻执行民事政策法律假设干问题的意见»〔1984年8月30日〕〔以下简称为1984年«民事意见»〕第17条仍旧规定，〝属于包办强迫买卖婚姻所得的财物，离婚时，原那么上依法收缴〞；②关于〝变相的买卖婚姻性质的〞聘金或聘礼，〝得斟酌具体情形及情节轻重予以没收，并得予当事人以教育或必要的惩戒〞〔1951年«聘金或聘礼处理的指示»第2条〕。

1979年«民事意见»完全改变了1951年«聘金或聘礼处理的指示»第2条的立场。

它规定，〝那种婚姻差不多上自主自愿，但女方向男方要了许多财物，或父母从中要了一部分财物的……不要以买卖婚姻对待。

如因财物发生纠纷，可依照实际情形，酌情处理。

〞1984年«民事意见»第18条规定，〝借婚姻关系索取的财物，离婚时，如结婚时刻不长，或者因索要财物造成对方生活困难的，可酌情返还。

〞最高人民法院«关于人民法院审理离婚案件处理财产分割问题的假设干具体意见»〔1993年11月3日〕〔以下简称为1993年«离婚时财产分割的意见»〕第19条第1款与之相同。

1951年«聘金或聘礼处理的指示»没收〝公布的买卖婚姻性质的〞聘金或聘礼和〝变相的买卖婚姻性质的〞聘金或聘礼的立法理由是：〝给付的一方就不单纯是一个受骗的人，而自己也有了违法行为〞〔1951年«聘金或聘礼的复函»第3条〕；③关于〝赠与性质的〞聘金或聘礼，〝……原那么上均不许要求返还。

但如给付之一方在经济上专门困难而收受之一方又有返还能力者，那么在确保婚姻自由的前提下，得对给付之一方酌予照管，判令收受之一方返还全部或一部〞〔1951年«聘金或聘礼处理的指示»第4条〕。

1993年«离婚时财产分割的意见»第19条第2款规定，〝对取得财物的性质是索取依旧赠与难以认定的，能够按赠与处理。

〞最高人民法院«关于适用〈中华人民共和国婚姻法〉假设干问题的说明〔二〕»〔2003年12月25日〕〔以下简称为«婚姻法说明〔二〕»〕第10条第1款规定，〝当事人要求返还
按照习俗给付的彩礼的，假如查明属于以下情形，人民法院应当予以支持：〔一〕双方未办理结婚登记手续的；〔二〕双方办理结婚登记手续但确未共同生活的；〔三〕婚前给付并导致给付人一辈子活困难的〞；第2款规定：〝适用前款第〔二〕、〔三〕项的规定，应当以双方离婚为条件。

〞
既然在法律效力方面〝彩礼〞和〝聘金或聘礼〞如此地不同，那么«婚姻法说明〔二〕»第10条所称的〝彩礼〞与1951年«聘金或聘礼处理的指示»所称的〝公布的买卖婚姻性质的〞聘金或聘礼、〝变相的买卖婚姻性质的〞聘金或聘礼、〝赠与性质的〞聘金或聘礼之间是什么关系？返还彩礼的要求权基础是什么？有过错方是否能够要求返还？本文试图回答这些问题。

二、〝彩礼〞与相关财物之间的关系
〔一〕彩礼的说明
按照文义说明和历史说明的方法，«婚姻法说明〔二〕»第10条第1款所称的〝彩礼〞应做出以下说明：(1)给付和受领彩礼的主体不限于双方当事人。

〝就给付人而言，既能够是婚姻关系当事人本人……也能够是婚姻关系当事人一方的亲属……包括其父母兄弟。

〞〝就收受该彩礼方而言，既包括……婚姻关系当事人本人……也包括其亲属〞；[3] (2)给付彩礼方在主观上是非自愿的。

〝一样来讲，这种彩礼的给付，差不多上非自愿的，往往迫于当地行情及社会压力而不得不给。

〞[4]因此，这种彩礼的给付〝与一样意义上的无条件的赠与行为不同〞。

假如就后者发生纠纷，〝只要当事人能够举证证明其起初所为的是一种无任何附加条件的赠与行为，现差不多履行完毕的，那么是一件一般的赠与纠纷案件；〞[5] (3)彩礼要紧归女方娘家。

彩礼在〝现实生活中，往往是付给女方的娘家了，真正用于其结婚置办各种物品的反倒专门少。

〞[6](4)彩礼在数额上往往专门大。

〝给付的彩礼，多为金钱，也有一些贵重物品。

由于各地点情形不同、当事人条件的差异等因素，彩礼的数额及价值也不尽相同。

但普遍看来，相关于当地人们的生活水平而言，给付的数额往往专门大。

有的当事人为了能满足这一要求，不得不全家举债，负担较重。

〞[7] (5)彩礼尽管在性质上不属于买卖婚姻所得的财物和借婚姻关系索取的财物，然而有时候有交叉。

〝彩礼，与借婚姻索取财物、包办买卖婚姻等行为是有本质区别的。

〞[8]尽管〝彩礼有时候会成为包办、买卖婚姻或者借婚姻关系索取财物的一种表现形式〞，然而〝这时，关于彩礼问题的处理差不多被比其行为更为严峻的违法行为所吸取，差不多不单纯是一种民间风俗，是属于触犯了法律规定，依法要被禁止的行为。

对当事人的处理就差不多应该作为借婚姻索取财物被禁止、作为包办买卖婚姻被禁止，而不再是简单的彩礼应否返还问题。

〞[9]
综上所述，彩礼能够定义为婚姻关系当事人一方〔要紧指男方〕及其亲属依据习俗向对方〔要紧指女方〕及其亲属给付的钱物。

依据收受主体的不同，它能够分为〝女方获得的彩礼〞和〝女方亲属获得的彩礼〞两类；依据财产的表现形式不同，能够分为〝贵重物品式的彩礼〞和〝金钱式的彩礼〞两类。

〔二〕彩礼与〝公布的买卖婚姻性质的〞聘金或聘礼之间的关系
1.〝公布的买卖婚姻性质的〞聘金或聘礼之说明
按照文义说明和历史说明的方法，〝公布的买卖婚姻性质的〞聘金或聘礼应做出以下说明：(1)〝公布的买卖婚姻性质的〞聘金或聘礼是以立法者或准立法者将〝聘娶婚之性质〞
确定为〝买卖婚〞为前提的。

中国长期以来均实行聘娶婚。

〝周兴以后，既于礼制上奠定聘娶婚之基础，汉、唐以来，复于法制上保证聘娶婚之程序，故后期型之嫁娶方法，实以聘娶为主……遇有不经聘娶之方法而卖婚者，法律亦大都予以禁止……虽有时于聘娶婚中杂人掠夺或买卖之行为，此只是两种方法之结合，仍以聘娶方法为外壳，亦不得谓其即为掠夺婚或买卖婚也。

〞[10] 〝聘娶婚之意义〞〝即系以媒妁往来传婚姻之言，纳币而为婚约之形成，告鬼神藉示婚姻为两族之事，那么父母之命自亦在其中矣。

〞[11] 〝聘娶婚之性质〞在一定程度上具有两面性。

〝聘娶婚虽以买卖婚为其渊源，且留有买卖婚之痕迹甚强；然既以‘聘’与‘买’分，并依‘礼’而成之，即不得再以买卖关系，说明聘娶婚之性质也……固为契约，契约不限于买卖；斯婚约亦不得即认为买卖。

纳征因此证婚约之成立而已，玄熏束帛非身价也……观于唐宋明清各律关于婚姻之要求，以曾否设定婚书或授受聘财是断，而所谓聘财者，并不拘多少，即受绢帛一尺以上亦然，可知其更远于买卖形式，而为纯正的婚约关系矣。

故纯正的聘娶婚所异于现代理想婚者，只是属于两族或两家之契约，非尽以男女两方之意志为主已耳。

〞[12]中国共产党领导的革命政权一直明确地或默示地将〝聘娶婚之性质〞确定〔〝指为〞〕为买卖婚姻。

«中华苏维埃共和国婚姻条例»〔1931年12月26日〕第8条规定，〝……废止聘金、聘礼及嫁妆。

〞它专门可能确实是第1条〝……废止一切封建的包办强迫和买卖的婚姻制度……〞的具体化。

〝1942年，赤水县政府二届二次议员大会通过‘严禁买卖婚姻’法律议案。

但在该法律议案的实施中，政府发觉‘背地偷卖、偷买仍旧发生’。

赤水县查出几起买卖婚姻案，但买卖婚姻的得款‘是否由公家没收’并没有法律上的明确规定，故上报边区政府，边区政府将呈文移边区高等法院。

〞边区高等法院«关于赤水县询问买卖婚姻价值款应否没收问题的意见»指出：
制度的改善，是要随一样的教育文化生活的提高，方能得到实际的成效，假如文盲生活，尚未达到某一时期，而突然绳以严肃的法律，就会发生以下的事态：①公布的法律与隐藏的事实，有完全处于相反的趋势，结果，不合法的事实，并不能减少，而法律徒成为扰民之具。

②专门是在边区的环境，与顽区相接近，政府取缔检查假如过严，一样无知的人民，容易对政府引起不满，无形中发生一种远心力，离避边区，去到顽区作婚姻买卖行为，所谓为丛驱爵，是值得注意的。

③婚姻上的聘礼，在法律上势难予以一定数目的限制，富家多出，贫家少出。

目前边币贬值，一万元边币，合之从前现银，只是值得三、四百元，表面数目虽大，实际上只是够办衣物首饰数事，我们假如硬指为是买卖婚姻的代价，是不足以折服人的〞，因此，〝在审判上关于这类的事件，是采取以下的适应方法：①是以非亲告不理为原那么。

②假如发生纠纷，成为诉讼，法院只审查他们的婚姻本质上有无瑕疵，如男女婚姻资格，是否重婚，年龄是否相当，女方是否同意，手续是否全事，是否威逼、抢夺、诱骗。

如婚姻本质上无瑕疵，聘礼数目虽多，亦是有效。

如有瑕疵，即应宣告婚姻无效，聘礼返还不予没收。

该项司法说明尽管出于某些考虑最终未将聘礼作为买卖婚姻的价款予以没收，然而它的确试图将聘娶婚定性为买卖婚姻应该是没有疑问的。

〝1945〞年，陕甘宁边区的〝绥德司法处〞在其〝总结材料〞中指出，〝陕北一样婚姻多系旧式的买卖婚姻，一样男子要娶一个女的非花一定的聘礼不可〔此话因此不能一概而论〕，但事实上至少有三分之二的是如此办的。

〞[13]«关于中华人民共和国婚姻法起草通过和起草理由的报告»〔1950年4月14日〕〔以下简称为1950年«婚姻法起草报告»也明确指出，〝受旧社会婚姻制度适应感染的婚姻
当事人及其亲属们的关怀和负责，往往是……贪图某些眼前小利的。

〞〝中国几千年……男女婚姻关系……是撇开双方本人的黑市交易和以物易物交换。

〞1951年«聘金或聘礼处理的指示»第1条明确规定，〝……所谓买卖婚姻确实是婚姻法第2条所禁止的‘借婚姻关系问题索取财物’〞。

上述文件更加明确地说明，聘娶婚的性质被确定为买卖婚姻，聘金或聘礼也就顺理成章地成为了〝买卖婚姻的〞价款。

因此，1979年«民事意见»做出缓和性的规定，而不再将1951年«聘金或聘礼处理的指示»所称的〝变相的买卖婚姻〞认定为〝买卖婚姻〞。

1980年«婚姻法»和现行«婚姻法»从之。

假如不将〝聘娶婚〞认定为〝买卖婚姻〞，〝公布的买卖婚姻性质的〞聘金或聘礼就无从谈起。

(2)获得该项财物是以〝索取〞而不是〝主动〞或〝自愿〞给予为前提的。

«中华人民共和国婚姻法»〔1950年4月13日〕第2条规定，〝……禁止任何人借婚姻关系问题索取财物。

〞最高法院«关于军人婚约和聘礼问题的复函»〔1951年6月1日〕明确指出，〝如聘礼系由订婚人父母或男女双方出于自愿关心或赠与〞，那么不属于〝公布的买卖婚姻〞；反之，如系〝索取的财物〞那么属之。

依据1979年«民事意见»之有关规定，〝……男女主动互相赠与和赠送对方父母的财物……〞与〝买卖婚姻所得的财物〞具有全然区别。

所谓〝索取〞，确实是指〝要〞，[14]，所谓〝要〞，确实是指〝因为期望得到……而有所表示〞。

[15]
(3)〝公布的买卖婚姻性质的〞聘金或聘礼的真正获得者是女方的父母或寡妇的公婆。

在旧中国，〝结婚之际，男女两家专门是男家，要支出巨额的费用……除去仪式本身所消费的，再加上筹办嫁妆即：在男方家那么为向女方家交纳的聘财、在女方家那么为‘嫁奁’，就构成结婚费用的要紧内容。

但是，看起来聘财被认为是女方的身价，并屡屡有金钱被交付之事发生；同时因为其数额经媒人数次介入牵线交涉并被约定，如此的情况也并许多见。

这看起来专门容易让人坚信，在中国婚姻制度之中存在着浓厚的买卖婚姻的要素，然而事实绝非是一概如此。

〞关于大多数人来说，〝聘财一旦由男方家支出，不久就会变为新娘的随嫁财产，又回到男方家来。

以上所说的差不多上人所共知的常识了，〞〝聘财变成随嫁财产又回到男家去，即使如此讲，因此它也没有进入男家的财产中，而是作为该夫妇的特有财产留下……总之，其讨价还价的交涉，应该是妄图能确保女儿夫妇多分摊一些，绝不是交涉女儿的卖价。

〞[16]只有〝在个别情形下，迫于贫穷而被欲望束缚的父亲将聘财装进自己的腰包，假设不让他负担与聘财相抵的、足够的随嫁财产，那么现在他才是‘卖女儿’。

〞[17]可见，聘财的〝索取者〞不一定确实是获得者。

依据解放之前的边区高等法院«关于赤水县询问买卖婚姻价值款应否没收问题的意见»之立场，不管聘礼最终归谁所有，都属于买卖婚姻。

只是，1951年«聘金或聘礼处理的指示»做出缓和，而将〝以索取对方一定的财物为结婚条件〞定性为〝变相的买卖婚姻〞〔第1条〕。

因此，只有女方父母获得的彩礼方属〝公布的买卖婚姻性质的〞聘金或聘礼。

此外，聘礼还有另一种表现形式，即1951年«聘金或聘礼处理的指示»第1条所指的〝嫁寡妇要身价〞。

它是指〝贫穷人家，使寡媳出嫁〞而获得的〝财礼〞。

[18]
2.〝彩礼〞与〝公布的买卖婚姻性质的〞聘金或聘礼之间的关系
由于〝彩礼，亦称‘财礼’、‘聘礼’、‘聘金’‘聘财’〞[19]因此，〝女方亲属获得的彩礼〞也可称为〝女方亲属获得的聘财〔聘礼或聘金〕〞。

由于1951年«聘金或聘礼处理的
指示»将父母嫁女儿获得的聘金或聘礼定性为〝公布的买卖婚姻性质〞的聘金或聘礼，因此〝女方亲属获得的彩礼〞也就应该定性为〝公布的买卖婚姻性质的〞聘金或聘礼。

两者全然不是平面交叉关系。

3.法律漏洞的补充
依据1951年«聘金或聘礼处理的指示»第1条、第3条之规定，〝女方父母获得的彩礼〞是〝公布的买卖婚姻性质的〞聘金或聘礼，〝原那么上均应将其因此所得财物没收〞。

依据«婚姻法说明〔二〕»第10条之规定，〝女方父母获得的彩礼〞在一定条件下应该返还。

这构成了法律漏洞。

在此情形下，应该适用«婚姻法说明〔二〕»第10条的规定。

其理由是：(1)将〝聘娶婚之性质〞定性为〝买卖婚姻〞并不正确。

〝买卖婚姻〞是指〝以财物购妻〞，它与〝交易婚〞和〝劳役婚〞共同构成〝有偿婚〞。

[20] 〝买卖婚姻〞的成立必须具备以下要件：①收受财物的第三人应该享有〝主婚〞权。

〝买卖婚〞〝依主婚人之意思而成立婚姻关系〞；
[21]事实上质是以财物购得〝主婚权〞，类似于以价款购得所有权；②人口能够合法买卖。

〝交付〞的〝财物〞〝视之为对价〞。

[22]〝男人买得他的妻子，她因此就成了他的财产。

这种新妇的购买，在一切条顿人中，蛾特人、诺曼人、丹人(Danes)、萨克逊人(Saxons)、盎格罗萨克逊人(Anglo-Saxons)以及南部高地日耳曼人、佛兰克人、勃艮弟人以及伦巴德人(Lombards)之中，都可看到……我们祖先的婚姻，是一种真正的生意业务，新妇只是一种买来的物资……萨里及伦巴德的法规中的reipus〔钱串〕即是新郎放在他妻子指上的卖价。

因此最古的结婚戒指，确实是妇女的肉体、她多产的子宫及她多忙的手脚的价格；〞[23]③妇女不管在婚前依旧在婚后都处于奴隶的地位。

〝买卖婚姻起源于野蛮的部落……也是与奴隶制(institution of slavery)联系在一起的〞[24] 〝购买来的新妇，从她父亲势力之下转到夫君势力之下了。

她的夫君能够打她……能够将她给予另一个人，能够在某种情形下杀死她。

〞[25]这些条件在新中国差不多不复存在：①1950年«婚姻法»第3条、1980年«婚姻法»第4条、现行«婚姻法»第5条规定，结婚必须男女双方完全自愿。

也确实是说，家长或寡妇的公婆没有主婚权；②其次，禁止买卖人口。

依据1979年7月1日通过的«刑法»第141条、现行«刑法»第241条的规定，禁止买卖人口。

即使出卖亲生子女，也是违法的。

最高人民检察院、公安部、民政部、司法部、全国妇女联合会«关于打击拐卖妇女儿童犯罪有关问题的通知»〔2000年3月20日〕〔以下简称为2000年«打击拐卖的通知»〕第4条规定，〝……出卖亲生子女的，由公安机关依法没收非法所得，并处以罚款……〞；③1950年«婚姻法»第1条、1980年«婚姻法»第2条第1款和第2款、现行«婚姻法»第2条第1款和第2款规定，〝实行……男女平等的婚姻制度〞，〝爱护妇女、儿童……的合法权益〞。

而且，实行〝买卖婚姻〞的结果确实是建立〝早婚(child marriage)的习俗〞。

[26]其理由是〝女儿年龄越大，就越不值钱〞。

[27]而新中国婚姻法禁止早婚。

1950年«婚姻法»第4条规定，〝男20岁，女18岁，始得结婚。

〞1980年«婚姻法»第5条和现行«婚姻法»第6条规定，〝结婚年龄，男不得早于22周岁，女不得早于20周岁……。

〞事实上，在聘娶婚中，〝夫关于女家，仍须交付财物，但仅作为礼物，不视之对价，故与有偿婚不同〞，[28]全然不应该定性为〝买卖婚姻〞。

而且，假如定性为买卖婚姻，还会带来隐患。

由于婚姻法〝禁止买卖婚姻〞，依据«中华人民共和国民法通那么»第58条第1款第5项之规定，女方父母收取彩礼的行为因
〝违反法律〞而无效，并应该依据第61条第1款的规定予以〝返还〞。

[29]这会给夫妻之间、一方与对方的家庭之间、双方的家庭之间埋下纠纷的种子；(2)依据〝六礼〞〔包括给付〝彩礼〞〕这一〝礼俗〞结婚并不等于违反婚姻自由。

1950年«婚姻法起草报告»指出，〝新民主主义的婚姻制度〞的〝第一个特点，因此应该是男女婚姻自由。

在这种新婚姻制度下，在男女婚姻问题上，任何人出来包办强迫的方法，任何第三者的人或‘神’的干涉行为，都不应有存在的余地。

男女结婚，只能是双方本人完全自愿的夫妻关系的自由结合。

〞建国之后的«婚姻法»明确规定〝实行婚姻自由〞。

没有理由证明结婚时假如给付彩礼，就会违反婚姻自由。

依据1999年关于河北省满城县黄龙寺村的婚姻行为的实地调查，尽管人们依旧依据〝六礼〞礼俗结婚，在结婚问题上，〝自己作主〞、〝自己作主、父母同意〞、〝父母同意、自己作主〞三者合计所占的比例；于〝1950-1965〞年之间是75%；于〝1966-1979〞年之间是61.1%；于1980年以后是66.7%。

[30]即使是〝父母作主〞，由于〝亲子间自然之爱出于天性〞，[31]父母一样可不能损害子女的婚嫁利益。

总之，孟子所谓的〝夫君生而愿为之有室，女子生而愿为之有家。

父母之心，人皆有之〞[32]恐不为过；(3)结婚应以〝爱情〞为〝基础〞不具有可操作性。

1950年«婚姻法起草报告»还指出，在〝新民主主义的婚姻制度〞下，〝任何财物的多寡，任何门第的高低，都不应再成为男女结婚关系的基础。

任何宝贵之物，都不能作为男女相互爱情的替代物或交换品。

基于共同生活〔包括共同劳动等〕共同事业〔包括对新社会、新国家的政治态度等〕而引起的相互了解专门友谊所形成的相互爱情，是男女结婚的基础，也是婚后夫妻关系连续的基础。

〞由于〝结婚〞的法律性质属于〝民事法律行为〞，因此，结婚应以〝爱情〞为基础，实质是要求结婚〝意思的形成〞必须受〝爱情〞这一〝考量因素所左右〞。

[33]它属于对〝动机〞的要求。

[34]由于动机深藏于人的内心深处且在从事法律行为时又无需表示它，因此是专门难操作的。

更况且建国以后的«婚姻法»只要求〝结婚必须男女双方完全自愿〞，婚姻登记机关在审查当事人双方的结婚登记申请时，也只审查双方是否自愿〔«婚姻登记方法»〔1986年3月15日〕第6条第2项、«婚姻登记治理条例»〔1994年2月1日公布〕第12条第2项、«婚姻登记条例»〔2003年10月1日起施行〕第6条第2项〕。

(4)女方父母获得彩礼无可厚非且没收会加重女儿的负担。

关于〝公布的买卖婚姻性质〞的聘金或聘礼，1951年«聘金或聘礼处理的指示»第3条规定，〝原那么上均应将其因此所得财物没收。

〞1984年«民事意见»第17条规定，〝离婚时，原那么上依法收缴。

〞该内容在一定程度上忽视了农村的生活实际。

〝农业受自然条件阻碍较大，决定了农民的收入具有专门大的不确定性。

尽管目前农村中大多数青壮年劳动力并不要紧从事农业生产，但从事非农业生产的人差不多也是在出卖自身的劳动力赚钱，由于他们的文化层次较低，从事的要紧是体力劳动，随着年龄的增长，劳动力的使用效率逐年降低，所获收益也会随之减少。

等到老年，农村中又没有健全的社会保证体系，农民的晚年生活无法得到保证。

〞[35]因此，起着将以后债权转化为现实物权作用的聘礼本是无可厚非的。

更况且依据«中华人民共和国继承法»第10条第1款第1项之规定，在老年人死亡时，差不多出嫁的女儿能够继承父母的遗产。

关于所继承的遗产，依据1950年«婚姻法»第10条、1980年«婚姻法»第13条第1款、1984年«民事意见»第12条、现行«婚姻法»第17条第1款第4项之规定，属于夫妻共同财产。

而且，依据1950年«婚姻法»第13条第1款、1980年«婚姻法»第15条第1款、现行«婚姻法»第21条第1款之规定，出嫁的女儿对父母仍有〝赡养〞
的义务；依据1980年«婚姻法»第15条第3款、现行«婚姻法»第21条第3款的规定，赡养要求权的发生要件是〝父母无劳动能力或生活困难〞。

假如予以没收，赡养要求权就更容易发生，从而会加重女儿的负担；(5)〝索取〞行为本身并不具有违法性。

因为〝一方索财，假如对方不同意，自然索财不能成功。

只有在对方情愿的情形下才可实现。

〞[36]
4.〝禁止买卖婚姻〞条款的废止
1980年«婚姻法»和现行«婚姻法»第3条第1款规定，〝禁止……买卖婚姻……。

〞它与1951年«聘金或聘礼处理的指示»第1条所称的〝公布的买卖婚姻〞相当。

依据1950年«婚姻法起草报告»，被定性为〝公布的买卖婚姻〞的行为除了〝嫁女儿〞〝要身价〞和〝嫁寡妇要身价〞之外，还包括〝出财物买妻子〞和〝贩卖妇女与人为妻等〞。

作为〝聘娶婚〞的前两者不应该定性为〝买卖婚姻〞，已如前述。

后两者更不应定性为〝买卖婚姻〞。

〝出财物买妻子〞无疑地应该是指或至少要紧是指全国人大常委会«关于严惩拐卖、绑架妇女、儿童的犯罪分子的决定»〔1991年9月4日〕〔以下简称为1991年«严惩拐卖犯罪分子的决定»〕第3条所称的〝收买被拐卖……的妇女〞和现行«刑法»第241条第1款所称的〝收买被拐卖的妇女〞。

将其排除的理由是：①收买行为和结婚行为具有本质区别。

1991年«严惩拐卖犯罪分子的决定»第3条第2款规定，〝收买被拐卖……的妇女，强行与其发生性关系的，依照刑法关于强奸罪的规定处罚〞；第3款规定，〝收买被拐卖……的妇女……非法剥夺、限制其人身自由或者有损害、侮辱、虐待等犯罪行为的，依照刑法的有关规定处罚〞；第4款规定，〝收买被拐卖……的妇女……并有本条第二款、第三款规定的犯罪行为的，依照刑法关于数罪并罚的规定处罚。

〞现行«刑法»第241条第2、3、4款与之类似。

而且，假如不阻碍其返回原居住地的，能够不追究刑事责任。

1991年«严惩拐卖犯罪分子的决定»第3条第6款规定，〝收买被拐卖……的妇女……按照被买妇女的意愿，不阻碍其返回原居住地的……能够不追究刑事责任。

〞现行«刑法»第241条第6款与之类似。

专门明显，收买行为不同于结婚行为。

事实上，只有被买妇女在威逼利诱之下同意办理结婚登记甚或同意为事实婚姻，婚姻才能成立；②被买妇女的婚姻关系受法律爱护。

公安部«关于认真贯彻执行全国人民代表大会常务委员会<关于严惩拐卖、绑架妇女、儿童的犯罪分子的决定>的通知»〔1991年10月5日〕第4条规定，〝……对其中在拐卖前系成年未婚妇女，按照其本人意愿要求留下的，可依照婚姻法有关规定处理……〞。

2000年«打击拐卖的通知»第6条第2款规定，〝……关于自愿连续留在现住地生活的成年女性，应尊重本人意愿，愿在现住地结婚且符合法定结婚条件的，应当依法办理结婚登记手续。

被拐卖妇女与买主所生子女的抚养问题，可由双方协商解决或由人民法院裁决……〞。

依据现行«婚姻法»第11条的规定，被胁迫结婚的法律效力仅仅是可撤销。

假如〝禁止买卖婚姻〞属于强行性的条款，其婚姻就应该是无效的。

③«婚姻法»规定禁止收买被拐卖的妇女实为越俎代庖。

假如说在建国初期刑事法律还不完善时由«婚姻法»规定禁止拐卖妇女还无可厚非，那么在1991年«严惩拐卖犯罪分子的决定»第6条第1款就明确规定〝拐卖……妇女……的非法所得予以没收〞之后，«婚姻法»还连续保留该规定就不能原谅了。

〝贩卖妇女与人为妻〞无疑应该是指1991年«严惩拐卖犯罪分子的决定»第1条所指的〝拐卖妇女〞和现行«刑法»第141条所称的〝拐卖人口〞。

所谓〝拐卖人口〞，依据1984年«办理拐卖人口案件解答»第1条第1款的规定，〝是指以营利为目的，用欺诈、利诱、胁。