论当下中国司法保障人权的可能路径

审查 的 问题 。就表 面而言 ， 这 似乎 没 什 么 问题 。但 当牵涉 到 法 律规 范 的 模糊 性时， 那 么此 时对于 其政 治合法 性 的问题 就 会 产生 一 定 的 冲击 。这 主要 源 于
司法保 障人权 实现 的场域 之 中往往 对 于 社会 资 源 的要 求 极 高 ， 且很 多 情 形 之
（ 以下 简称 “ 一府 两 院” ） 及其 工作 人员 行使 监督权 ， 这 是我 国 当前人 民代 表大
会制度 的核 心之所 在 。 申言之 ， 人大 与 “ 一府 两 院 ” 的关 系是 监 督 与被 监督 的 关系 ， ⑥全然不 同于 国外 的立 法 、 行政 、 司法 的三 权 分 立模 式 之 下 的制 约平 衡 关系 ， 这将 是我们 推 动人权 司法 保 障举 措 的政 治立 基 点 之所 在 。而 在 司 法保 障人权 的推进过 程 中 ， 正是 由于 人 权保 障法 律 规 范 的模 糊 性 与 “ 人 大领 导之 下 的一府 两 院” 二者 问 不 可避 免 的张 力 ， 很 可 能会 引发 人 权 司 法保 障政 治合 法性 的 问题 。 比如 ： 在某项 基本 人权 的 司法保 障 当 中不可 避 免 地要 涉 及 司法
能路 径 亦是 如 此 。唯 有 以 当下 中国人 权 司法保 障的 现 实 困境 为 突破 口， 以保
障公 民基本 权 利 为落脚 点 ， 才 能真 正 实现 域 外 先进 经验 和 法 治本 土 资 源 的成 功嫁 接 ， 进 而找 寻 到 当下 中 国司法保 障人 权 的可 能路 径 。
全会 通过 的《 中共 中央关 于 全 面 深化 改 革 若 干 重 大 问题 的决 定 》 当 中 明确规
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论 当下 中 国 司法保 障人 权 的 可 能路 径
定要 进一 步完 善人 权 司法 保 障制 度 ， 这 表 明其 日益 成 为 国 家高 层 的共 识 。然 鉴 于众 多缘 由 ， 当前我 国人 权 的 司法 保 障 机制 还 是 有 颇 多 的欠 缺 。首 先 表 现
关键 词 ： 人 权 司法救 济 法 治
英 国哲 学 家鲍 桑葵 认 为 ， 就 最充 分实 现程 度上 的人 权 而言 ， 人权 不仅 具有
法律的意味 ， 同时兼具道德的意味 ， 人权属于在法律后盾支持之下得 以强制实 现的要求权的范畴， 其他道德命令不可能如此。但人权 同时也不失其道德的
②
刘旭 ： 《 司法保 障 人权 机 制推 进 路径 探 析》 ， 载《 重庆 交通 大 学学 报 （ 社科 版 ） 》
２ ０ ０ ７年 第 ２期 。
③ 杨 书文 ： 《 刑法规范的模糊性 与明确性及其整合机 制》， 载《中国法学） ） ２ ０ ０ １ 年第３
期。
④
［ 英］Ｈ ． Ｌ ＿ Ａ． 哈特 ｔ 《 法律 推理 问题》， 刘星译 ， 载《 环球 法律评论 》 （ 法 学译 丛）
步推 演 ， 所调 整对 象渐 趋 复杂 客观 上 要求 人 权 司法保 障规 范 务 必要 具 备 模糊
性 的基本 秉性 。此外 ， 法律 规 范这 种 调 整媒 介 的特 质也 就 决 定 了其 对 象 不 可
能是 样态 各异 的具 体个 案 ， 而应 当是 具 有 普适 价 值 的抽 象 规 则 。也 就 是 说列
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的权 利概 念 日益引起 社会 的广 泛关 注 。从 ２ ０ ０ ４宪法修 正案 当 中明确规 定 “ 国 家尊 重和 保 障人 权 ” ， 再 到十八 届三 中全 会 报告 当 中提 到 的 “ 完善 人权 司 法保 障制 度 ” 的重要 改革 目标 ， 乃 至党 的重 要纲 领性 文 件—— 《 中共 中央关 于 全 面
济 。其次 表现 为人 权 司法保 障的前 提条 件— —立 法 尚未关 注 到公 民 的一些基 本 人 权范 畴 。譬 如 ， 在 住房 、 医疗 等 诸多 社会 保 障领域 缺乏 国家层 面 的统一立
法， 仅仅 依靠 政府 出台政 策 来 予 以调 整 ， 这 必 将 导致 人 权 司 法 保 障 难 以体 系 化、 规范 化地 运作 。此 外 还表 现 为 人 权 司法 保 障 的 重要 延 伸— — 司法 个 案 得
最 为典 型 的 比如 “ 迁徙 自由权 ” 的保障 必须 要 以基 本 国情 为 靶 向 ， 否 则极 有 可 能 陷入形 而上 学 的境地 。再 次 ， 就 文化 要素 的层 面而 言 ， 我 们传 统 的封建 纲常 伦理 体 系之下 ， 是 以服从 义务 为导 向 ， 而人权 保 障的领 域 中是 以享有权 利 为导 向的 ， 二 者 间此 种逻 辑进 路 的冲突 必将增 加 司法保 障人 权 的难度 。最后 ， 就 公
径其 指 向的客体 点 多面广 ， 行 政保 障 的路 径其 效果 立竿 见影 ， 但二 者无 论如何 都无法 替代 司法 保 障人权 的路 径 。其 作 为最 后 的救济 路 径 ， 扮 演着 平 复 两造 对峙 ， 修 复受损 社会关 系 ， 进而 达到保 障人 权 的终极 目的 。在 党 的十八 大三 中
民权 利 意识 的层 面而言 ， 由于政治 、 经济 、 文 化发 展程 度 的不 均衡 ， 由此 引 发公
民权 利 意识也 呈现 出 明显 的不 均衡 性 ， 这也 进 一 步提 升 了我 国 司法保 障人 权
的难 度 。此外 ， 这种 不均 衡性 掺杂 传 统伦 理 文 化 酶素 进 而促 使 人 们 的权 利 意
不到 应有 的尊 重 。譬 如 ， 曾轰 动法 律界 的“ 中 国宪法 司法 化第 一 案 ” — — 齐 玉
苓 案 的最 高法 司法解 释被 废 除 ， 这 标 志着 该 案 广 为 称道 的 中 国宪法 作 为 民事 审判 依据 的情 形将 不 复存 在 。面 对 以上 诸 多 欠 缺 ， 要想 进 一 步 发挥 其 积 极效 用， 就必 须要 建立 健全 人权 司法 机 制 ， 充 分 尊 重 司法 的创 造力 ， 借助 司法 个 案 正义 来推 进人 权 的保 障 。 ② ３ ． 人权 司法保 障 的规 范模 糊
论 当下 中 国 司法 保 障 人权 的可 能路 径
韩 玉 亭
摘 要 ： 人 权 的 司法保 障是人 权保 障体 系之 核 心 ， 但 其 实现路 径 却是 多元
的。 当今 国际层 面、 区域 层 面 以及 国 内层 面均 已展 开诸 多有 益 尝试 。但 无论
选择 何 种路 径 ， 均 需植根 于本 国的特 殊 国情 ， 探 索 当下 中国 司法保 障人 权 的 可
确描 述 ， 总会 遇 到关 于某些 情 况 是 否 属 于其 规 定 范 围的 问题 。 ” ④究 其 根 源在 于我 们 国家对 于人 权 问题 的认识 呈现 出一 种 渐进 式 递 增 ， 即司 法所 保 障 的人
权 范 畴不 断深 化 ， 故而 保 障人权 的法 律 规 范所 调 整 的对 象 也 渐 趋 复杂 。进一
一
、
人 权 司 法保 障 的 中 国语 境
伴 随认识 的渐趋 深入 ， “ 人权” （ ｈ ｕ ｍ ａ ｎ ｒ ｉ ｇ ｈ ｔ ｓ ） 这样 一个 来 自西 方话语 体 系
｛ 基金项 目： 该文获得“中央高校基本科研业务费专项资金资助” （ ２ ０ １ ４ １ ０ ６ ０ １ ０ ２ ０ １ ） ， 系国家 ２ ０ １ ｌ
（ 二） 中国人 权 司法保 障 的特 殊考 量
１ ． 人权 司法保 障的政治 合法 性 依 据我 国宪 法 的相关规 定 ， 人 民代表 大会 制度是 我 国的根本 政 治制度 ， 全 国和地 方 的人 民代表 大会是 我 国 的权 力 机关 ， 各 级 人 大对 政 府 、 法院、 检 察 院
法律 规 范是人 权 司法 保 障机 制 的延 伸 ， 其 是 司 法保 障人 权 目标 实 现 的重
要媒 其 一为 法律 规范 与
其所 指 向 的客观世 界 二者 之 间并非 如 同 函数那样 的一一对 应 关 系。其 二为 法 律规 范本 身具 有不 确定 性 。 ③ 正 如 哈特所 言 ： “ 任何 法律 规 则无 论 怎样 加 以精
深化改革若干重大问题 的决定》 ， 均不难发现在人权司法保 障的问题 上 日益
达成共 识 。但 ， 我们需 要正 视 的是 达成 共 识 与人 权 司法保 障事 务 的Ｊ ｌ ￣ ， Ｎ 开展 二者 间并 未无缝 对接 ， 恰恰 相 反 ， 这 其 中还 可 能存在 这样 那样 的 问题 。而 在 这 些 问题 当中首先 要关 注 的便是人 权 司法保 障 的 中国语境 。 （ 一） 中 国人 权 司法保 障 的现实 困境 １ ． 人权 司法 保 障的基 础薄弱 从 某种 意义 上而 言 ， 人 权 司法保 障 的程度 不仅取 决 于 司法 能力 ， 此外 还取 决 于政 治 、 经济 、 文化 以及公 民权 利 意 识 等基 础 性 的要 素 。 首先 ， 就 政 治要 素 的层 面而言 ， 我 国改革 开放 当 中以经 济 建设 为 中心 的 战略 决 策 客观 需 要 以安 定 的政 治秩序 与 强大 的政治 权威 作 为后 盾 ， 而 人 权 理念 的逐 步深 入 内在地 需 要 政治 的 民主化 和政治 权威 的淡 化 ， 二 者 间 的此 种 张力 很 有 可 能引 发 维 护政 治 稳定 与保 障人权 间的紧 张关 系。其 次 ， 就 经济 要素 的层 面而 言 ， 我 国仍 旧处 于社 会 主义初 级 阶段 ， 人 口多 ， 底子薄 ， 区域 发 展 不 平 衡 这 些 问题 依 旧存 在 。
识愈发 萎缩 退化 。这 是基 于 以上这 些 要 素 的共 同作 用 ， 我 国 当前 的人 权 司法 保 障还 面临着诸 多 的 问题 ， 其 基础 相对 薄弱 ， 这将是 下 文探讨 人权 司法 保 障路
径 的逻辑 原点 。 ２ ． 人权 司法 保 障 的机 制欠 缺