第一编 行政法基本理论
行政法各章习题(含参考答案)
第一编导论第一章行政法的基本理念一、填空题1、行政法律关系是指为行政法所调整和规定的，具有行政法上_权利_____和义务内容的各种社会关系。
2、行政法律关系的客体包括_物_、行为和精神财富。
3、以行政法调整对性的范围为标准，对行政法进行分类，可分为一般行政法和__特别行政法______。
二、单选题1、在行政法律关系双方当事人中，（B）。
A．行政相对方是不可少的B．必有一方是行政主体C．必有一方是国家行政机关D．权利义务关系是平等的三、多选题1、行政法律关系的变更是指行政法律关系要素的变更，包括（ABD）。
A．主体变更B．客体变更C．形式变更D．内容变更四、简答1、简述行政法法源宪法、法律、行政法规和部门规章、地方行政法规和地方行政规章、与行政法有关的法律解释。
第二章行政法的基本原则一、填空题1、合法性原则主要解决行政合法与非法问题，合理性原则解决行政是否_适当____的问题。
二、单选题1．行政合法性原则和行政合理性原则共同构成(D )。
A. 行政诉讼的基本原则 B．行政法的基本内容C. 行政处罚的原则 D．行政法治的原则三、简答题1、什么是行政法基本原则？行政法的基本原则，是贯穿于全部行政法律规范之中的，是调整和决定行政主体全部行为的基本准则。
第二编主体论第三章行政主体一、填空题1、行政许可权的行使，应当以_相对方_申请为前提。
2、行政主体是享有国家行政权力，实施行政活动的组织____。
3、按照行政机关所辖的区域范围不同，可分为_中央_____行政机关和地方行政机关。
4、国务院各部、委和行、署在行政法上的职权主要有制定规章权和__本部门所辖事务的管理权____。
二、多选题1、我国行政机关的设置原则是（ABCD）。
A．适应需要原则B．精简原则C．高效率原则D．依法设置的原则2、垂直领导就是由于业务关系极为密切，上下级行政机关之间采取直接组织与指挥，权力高度集中。
如（AB）。
A．民航B．铁路C．国家科委D．国家体委三、简答题1、简述行政主体特征。
行政法基本理论
第⼀节⾏政法的概述 ⼀、⾏政法的概念 ⾏政法是国家重要的部门法之⼀，是调整⾏政关系以及在此基础上产⽣的监督⾏政关系的法律规范的总称，或者说是调整因⾏政主体⾏使其职权⽽发⽣的各种社会关系的法律规范的总称。
⾏政法渊源包括⼀般渊源和特殊渊源。
⾏政法的⼀般渊源，包括：（1）宪法。
（2）法律。
（3）⾏政法规、地⽅性法规与⾃治条例、单⾏条例。
（4）部门规章和地⽅政府规章。
⾏政法的特殊渊源，包括：（1）法律解释，包括权⼒机关的解释、国家司法机关的解释、中央国家⾏政机关的解释、地⽅国家权⼒机关的解释和⾏政机关的解释。
（2）国际条约与协定。
⼆、⾏政法的特点及基本原则 （⼀）⾏政法的特点 1.⾏政法没有统⼀、完整的法典。
2.⾏政法规、规章等形式表现的⾏政法规范易于变动。
3.⾏政法的实体性规范与程序性规范常常交织在⼀起，并往往共存于⼀个法律⽂件之中。
（⼆）⾏政法的基本原则 1.合法性原则 合法性原则是指⾏政权的存在、⾏使必须依据法律、符合法律，不得与法律相抵触，它在⾏政法中具有不可替代的地位。
2.合理性原则 合理性原则是⾏政法治原则的另⼀个重要组成部分，指⾏政⾏为的内容要客观、适度、合乎理性，其产⽣的主要原因是由于⾏政⾃由裁量权的存在。
它要求⾏政机关必须合理地⾏使⾃由裁量权。
3.应急性原则 应急性原则是现代法治原则的重要内容，指在特殊的紧急情况下，出于国家安全、社会秩序或公共利益的需要，⾏政机关可以采取没有明确法律依据的与通常状态下法律规定相抵触的措施。
它是合理性原则的例外，但是应急性原则并⾮排斥任何的法律控制，不受任何限制的⾏政应急权⼒同样是⾏政法治原则所不容许的。
第⼆节⾏政法律关系 ⼀、⾏政法律关系的概念及特征 ⾏政法律关系是指⾏政法调整的具有⾏政法律权利义务内容的⾏政关系。
其具有以下特征：（1）主体的恒定性和不可转化性。
（2）意志的单⽅性。
（3）内容具有法定性、不对等性、统⼀性和不可⾃由处分性。
第一章行政法的基本理论
第一编绪论第一章行政法的基本理论第一节行政法概述一、行政法的含义在学说上，对行政法有各种各样的界定。
1这一方面反映了对行政法作出简单定义的困难性，另一方面也体现了各位作者对行政法的不同理解。
我们认为，行政法是以一定层次的以公共利益为本位的公共利益和私人利益间的关系为基础，并以公共利益和私人利益关系为调整对象的法律规范的总和。
行政法作为一种法，具有强制性、普遍性、规范性、可预见性和正义性。
同时，它又具有不同于其它部门法的特殊属性。
行政法的特殊性，表现为它是调整或适用于一定层次的公共利益和私人利益关系的法。
在最高法院公布的典型案例桐梓县农资公司诉桐梓县技术监督局行政处罚案中，原告向第三人湖北省黄梅县沙岭化工厂购买了不符合质量要求的复混肥后用于销售，受到了被告的处罚。
其中，原告与第三人之间的利益关系属于私人利益关系，调整这种私人利益关系的法是民法而不是行政法。
但是，被告与原告之间的关系却是公共利益与私人利益关系，调整这种利益关系的法就是行政法。
行政法的特殊性，还表现为公共利益本位。
在法的适用上，具体的公共利益与私人利益关系是行政法的调整对象。
但在立法上，公共利益与私人利益关系却是行政法的基础。
在这一层面上，公共利益是第一位，私人利益是第二位的。
因此，行政法必将体现这种公共利益本位关系。
这是因为，“立法者并不创造法律，只是确认法律”。
2当然，这种公共利益本位仅限于立法上的衡量，而不得用于适用上的判断。
行政法的特殊性，还表现为具体形式的多样性。
宪法、刑法和民法的表现形式基本上是法典。
但在最高法院公布的典型案例桐梓县农资公司诉桐梓县技术监督局行政处罚案中，适用于原告和被告的是国务院《关于严厉打击在商品中掺杂使假的通知》、《工业产品质量责任条例》和《贵州省商品质量奖励处罚暂行条例》。
这是因为，行政法没有一部统一的法典，3表现形式众多，是调整公共利益和私人利益关系的各种法律、法规和规章的总和。
二、行政法的地位1参见应松年等：《行政法学总论》，工人出版社1985年版，第9页以下；姜明安：《行政法学》，山西人民出版社1985年版，第7页以下。
行政法基本理论
普通法系：英国&美国
➢ 美国 ➢ APA(Administrative Proceduce Act） ➢ Federal Tort Claim Act ➢ AORA（Administration Orders Review Act） ➢ FOIA（Freedom of Information Act） ➢ Privacy Act ➢ Government in the Sunshine Act
安 全 象 只 弓 ，不拉 它就松 ，要想 保安全 ，常把 弓弦绷 。20.11.1910:47:4810:47Nov-2019-Nov-20
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由摇篮到坟墓
－7－
1950、60年代，没有环保部门；没有污染防治法 私人民事诉讼，法院发禁止令 民法、刑法当道的年代 现代意义的管制机关出现（专业、高效、主动）
－8－
从自由竞争到垄断
➢ 1911年的美孚石油公司案 ➢ 1983年的美国电话电报公司案AT&T ➢ 1998年微软案
－9－
议行合一
➢ 行政权由立法权产生，从属于立法权，其行使受到立法机关的监督， 与司法权、检察权等并列
－5－
孙中山首创“权能分治”的理论
➢ 政权依据“宪法”，属于全体国民，由“国民大会”代 表“全国国民”行使，具体为选举权、罢免权、创制权 与复决权
➢ 治权以五权分立为原则，立法、司法、行政、考试、监 察，
行政法基本理论
行政法基本理论
表1—1—1
（一）行政合法性原则（P2）
1．“存在”合法：行政权力的存在有法律依据；
【解释】行政法是“法无授权即禁止”；民商法是“法无禁止即允许”。
2．“行使”合法：行政权力必须按照法定程序行使。
（二）行政合理性原则——实质合法性原则（P3）
1．行政合理性原则，是指行政行为的内容要客观、适度、符合理性。
2．行政合理性原则产生的主要原因是行政自由裁量权（亦称“行政裁量权”）的存在。
3．内容
表1—1—2
1．渊源（P4）表1—1—3
（1）特征表1—1—4
二、行政机关及其工作人员（大纲要求：掌握）（一）行政机关VS职权行政主体（P10）
表1—1—5
（三）行政行为的分类（P17）
1．一般分类
表1-1-7
（五）行政行为的无效、撤销和废止（P20）表1-1-8
四）行政强制（P24）（2012年调整）
1．行政强制包括行政强制措施和行政强制执行。
2．种类
表1—1—9。
第章行政法基本理论
１.行政应急性原则，是指在特殊的紧急情况下，出于国家安全、社会公共利益的需要，行政机关可以采取没有明确法律依据的或与通常状态下的法律规定相抵触的措施。
２.行政应急权力行使的条件
(1）存在明确无误的紧急危险或危害;
（2)非法定机关不得行使应急权力，否则无效,除非事后经有权机关作出特别决定予以追认；
2.效力冲突的解决方式
【解释】在法律适用上，一般遵循以下3个原则：①上位法优于下位法；②新法优于旧法；③特别法优于一般法。如果以上３个原则均无法解决或出现冲突，适用下列规则——找“老大”:
（１）同一事项的“新的一般规定”与“旧的特别规定”不一致
①法律之间:由全国人大常委会裁决;
②行政法规之间:由国务院裁决。
第章行政法基本理论
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第１篇第1章 行政法基本理论
本章考情分析
在最近3年考试中,本章的平均分值为5分,20１２年考试本章分值为1分。
部分考点是学习行政法律制度的基石，对第1篇其他章节的理解和掌握有至关重要的影响。
由于是理论性章节,难免抽象、晦涩,复习时注意把握有具体、实质内容的考点,切忌对个别学理性表述纠缠不休。
本章教材主要变化
1.删除“监督行政法律关系”的全部内容；
2．根据《国有土地上房屋征收与补偿条例》,新增若干处举例;
３.删除“理论上有关行政行为无效的情形”；
4.删除“具体行政行为种类”中有关行政强制的概述性内容(行政强制在第1篇第4章中专章阐述）;
【例题3·单选题】根据行政法理论,行政机关作出行政行为，有( )情形的,属于违反实质合法性原则。（20１0年）
行政法基础理论
行政法是关于行政权力的授予、行使以及对行政权力进行监督和对其消极后果予以补救的法律规范的总称。
行政法是设定行政权力的法（事前控权）； 如:《行政强制法》等。 行政法是规范行政权力实施的法（事中控权）； 如:《税收征收管理法》和《行政处罚法》等。 行政法是监督行政权力的法（全程控权）； 如:《行政诉讼法》。 行政法是对行政权力产生的后果进行补救的法（事后控权）； 如:《行政复议法》、《行政诉讼法》《国家赔偿法》等。
01
该规定违反了行政合法性原则
02
法律
行政法规
地方性法规 自治法规、单行条例
部门规章
地方规章
其他规范性文件
国务院
地方人大及其常委会
地方政府
基本法律
一般法律
全国人民代表大会
全国人民代表大会常务委员会
各部委
法律位阶图
【例题·多选题】根据行政法的渊源理论，（ ）属于行政法规。 《行政执法机关移送涉嫌犯罪案件规定》 《税务行政处罚听证程序实施办法》 《企业所得税法实施条例》 《行政复议法实施条例》
6
必须对受委托组织的行为加强监督，并对其行为的后果承担法律责任。
【例题·单选题】下列关于行政委托和行政授权的表述中正确的是（ ）。 行政授权必须以法律法规和规章的明文规定为依据，行政委托不需要法律、法规或规章上的依据 行政委托通常是要式的，在某些情况下可以口头委托 法律法规授权的组织不是行政机关而是行政主体 行政授权的法律后果由授权方承担，行政委托的法律后果由被委托的行政机关承担
国家机关——职权行政主体
01
法律、法规授权的组织——授权行政主体
02
行政机关委托的组织 ——不具行政主体资格
03
行使行政职权的组织
行政法基本理论概述
【解释2】行政应急权力的行使应符合4个条件： (1)存在明确无误的紧急危险；(2)非法定机关 不得行使应急权力，否则无效，除非事后经有 权机关作出特别决定予以追认。(3)行政机关 作出应急行为应接受有权机关的监督，尤其是 权力机关的监督；(4)应急性权力的行使应该 适当，应将负面影响控制在最小范围内。
3
2.行政法上所说的“公共行政”，指国家行政机关或 依法享有行政权的组织对国家与公共事务的决策、组 织、管理和控制。 (1)行政活动的实施主体是国家行政机关或其他依法享 有行政权的组织。 (2)行政活动的范围逐步扩大，现代行政已不限于管理 国家事务，还越来越广泛的管理公共事务。 (3)行政活动的目的是为了实现对国家与公共事务的组 织管理。 (4)行政活动的方法和手段是决策、组织、管理和调控。 行政——公共行政（国家行政机关、享有行政权的组 织）
8
2.行政法的特征
特
形 式 内 容 没有同一的法典；数量多
征
广泛；易于变动；包括实体和程序两类规范
9
【例题· 单选题】下列关于行政法特点的叙述中正确 的说法是( )。 A.行政法可以制定一部完整、统一的法典 B.行政法规范赖以存在的法律文件的数量多、内容广 泛 C.行政法中的程序法与实体法分别独立成为不同的法 律部门 D.行政法如一般法律规范一样具有较强的稳定性 【答案】B
14
【案例】“非典”的应急处理
11
2.行政合理性原则 【解释1】行政行为的内容要客观、适度、符 合理性。 【解释2】行政合理性原则要求行政机关必须 合理地使用自由裁量权。 【解释3】行政合理性原则是行政合法性原则 的延伸。
行政法基本理论
二、如何理解该定义
（一） 内容上，行政法是规定国家行政管理活动的法，即关 于行政的法 。 1、行政的含义：通常认为指社会组织对一定范围内的事务进 行组织与管理等活动。 行政是否与国家相联,分为公行政与私行政。 ↗国家行政 行政↗公行政 ↘社会行政 ↘私行政→企业行政 ①公行政：国家行政机关和法律、法规授权组织基于公共利 益，对特定范围内的事务进行组织与管理活动。 私行政：其他社会组织对其内部事务所进行的自我管理活 动。
根据当事人的申请，山西省大同市工商行政管理局依据《中华人民 共和国公司法》和《中华人民共和国公司登记管理条例》的规定，将所 申请成立的公司名称核准为“大同市北方矿业有限责任公司”，同年9 月26日，为该公司核发了《企业法人营业执照》，经营期限为一年。
同年10月10日，大同市联运总公司向市煤炭领导组报送《 关于成立“大同市北方矿业有限责任公司”并领取煤炭发运 和经营许可证的报告》。同年10月15日，市煤炭领导组向山 西省人民政府煤炭领导组（以下简称省煤炭领导组）报送了 同政煤字（1997）第18号《关于领取堡子湾煤炭发运站和大 同市北方矿业有限责任公司煤炭发运和经营许可证的报告》 。同年10月29日，省经贸委作出晋经贸能字589号《关于同意 大同市北方矿业有限责任公司领取〈煤炭经营许可证〉及堡 子湾煤炭发运站〈煤炭发运许可证〉的批复》，主要内容是 ：根据山西省人民政府办公厅晋政办发[1995]7号、省煤炭领 导组晋政煤字[1996]2号文件规定，经研究并报请省政府领导 ，同意北方公司通过铁路立户在呼和浩特铁路局堡子湾煤炭 发运站发运煤炭并领取《煤炭经营许可证》和堡子湾煤炭发 运站《煤炭发运许可证》，该发煤站租赁后由北方公司和大 同市煤炭运销分公司按股份制进行经营管理，发煤站及北方 公司煤炭运销计划纳入大同市煤炭运销分公司行业管理。次 日，北方公司领取了晋经能证字（1997）第486号《煤炭经营 许可证》和第481号《煤炭发运许可证》（以下简称“两证” ）。
第一章行政法基础理论
行政权是一种公权力，是指由各类行政主体担当的 执行法律，对公共事务进行主动、直接、具体的管理进
而控制或者影响行政相对人的权力。
《行政强制法》出台，如此场面或将成为 历史
德国学术巨匠：马克斯 韦伯
行政权的基础
传统型正当统治 魅力型正当统治 法理型的正当统治
行政权与法律之间的关系
威尔逊宣称：公共行政就是公法系统的明细而且系统的执行活 动。一般法律的每一个具体执行细节都是一种行政行为。
决。这就是西方法律史上的著名的“磨坊主告倒国王”的故事。后来这间磨
坊被德国政府保留下来作为私合之内，皇帝之土，东到大海，西
渉流沙，南及北户，北过大夏。人迹所至，
莫不臣服。秦威烈烈，秦德昭昭。恩德所
至，泽及牛马。”
太 平 天 国
只有媳错无夫错， 只有婶错无哥错。 只有人错无天错， 只有臣错无主错
鞍山 群体性事件
层出不穷的野蛮拆迁
胡鞍钢：《中国国情分析研究报告》
• 一个中国
• 两种制度：城乡居民的两种身份制度、教育制度、就业制度 和公共服务制度 • 四个世界：第一世界：上海、北京、深圳，约占总人口的 2.2%；第二世界：天津、广东、浙江、江苏，约占总人口的
22%；第三世界：中等收入地区，约占总人口的26%；第四世
•
• • •
可以
可以不 上下限 或者
《治安管理处罚法》以营利为目的，为赌博提供条件的，或者 参与赌博赌资较大的，处五日以下拘留或者五百元以下罚款； 情节严重的，处十日以上十五日以下拘留，并处五百元以上 三千元以下罚款。
原理论
救济论
行政法学
主体论
活动论
第一章
行政法基础理论
第一节 行政
第一编行政法基础理论
第一编行政法基础理论第一章行政法学概述第一节行政一、行政（一）行政概述1、广义的行政就是管理、执行。
2、行政的范围十分广泛。
有组织的地方，就有行政或行政管理的问题。
3、根据主体的不同，行政可以分为：公共行政、私人行政。
注：私人行政是指一般社会组织对其内部勤杂事务的组织和管理。
例如：公司、企业。
（二）公共行政1．定义。
公共行政，指国家机关、法律法规授权的社会组织（以及社会自治组织）为了实现公共利益，依法对一定范围内的社会事务进行管理的活动。
2．行政法研究的对象是公共行政。
思考：以下几种类型是否属于公共行政。
（1）律师协会对律师的管理。
（属于行业协会）属于。
首先是为了实现公共利益，其次律师协会是由国家法律法规授权的组织。
（2）NBA对球员的管理（属于行业协会）属于。
理由同上（3）学校对学生的管理。
（属于学术团体）主流认为属于公共行政的范围。
但是否作为行政诉讼的主体有争议（4）居民自治、村民自治（属于自治组织）属于公共行政（5）公司对员工的管理属于私人行政，并不是为了实现公共利益，而是公司自身的利益。
（6）行政机关对公务员管理属于公共行政；但是如果考虑是形式意义上的公共行政，则不包括法院、检察院对法官、检察官的管理。
（三）公共行政的特点1、持续性：行政与立法的区别。
立法是代表机关通过会议制的形式确定利益规则的国家职能。
会议制有间断性的特点，但行政是不能间断的。
2、能动性：行政与司法的区别。
司法是司法机关处理利益冲突的一种国家职能。
二、公共行政的范围（一）形式意义的行政行政是国家除司法、立法以外的国家职能，建立在“三权分立”的基础上。
但现代国家的行政实践出现了三权之间的交融和混合。
（二）实质意义的行政行政就是国家的意志执行三、公共行政的分类（一）国家行政和社会行政以主体为标准的分类。
国家行政是国家行政机关进行的行政活动，社会行政是根据法律、法规的授权，享有相对独立的公权力的社会组织进行自我管理、自我服务、自我监督的公共行政活动。
第一章 行政法基础理论
第一章行政法基础理论第一节行政与行政法•行政：一定的单位对事务的决策、组织、管理和调控等活动。
•教授嫖娼•用电失火被罚款•一、行政：公共行政与普通行政•二、国家行政：形式行政与实质行政•形式行政：是指以行政机关作为划分行政的根据，只要是行政机关从事的职能活动都可以被认为是行政活动，无论它们是制定规则的、处理具体事项的还是裁决争议案件的活动。
•实质行政：是指以国家机关活动的功能作为划分行政的根据，制定规则和裁决争议案件以外的执行性活动被认为属于行政活动，无论它们是由哪个国家机关实施的。
•¡°形式行政¡±与¡°实质行政¡±是交叉关系：•⑴国家行政，主要由行政机关执行，但并非完全由行政机关执行；在一定范围内，立法及司法机关也可能从事行政活动；•⑵行政机关在一定条件下从事立法工作或司法工作。
•三、行政法意义上的行政•行政法调整的主要是国家行政。
•国有企业、事业单位、社会团体等非政府组织根据法律、法规授权实施的行政管理，也属于行政法调整的对象。
•行政法调整的国家行政是形式行政，但行政法不调整公安、国家安全、海关等机关根据刑事诉讼法进行刑事司法活动。
•下列哪些活动属于我国行政法调整的行政活动•A.乡选举委员会主持的乡人大代表的选举工作•B.村民委员会对本村的公共事务和公益事业的办理•C.中国人民银行在公开市场上买卖国债,其他政府债券和金融债券及外汇•D.中国人民银行会同国务院银行业监督管理机构制定支付结算规则•【答案】D•下列关于行政法所规范的¡°行政¡±的正确说法是：( )•A．企业单位对其内部人事和生产等活动的组织管理行为•B．行政法所规范的行政是指公共行政，即有关机关对公共事务的组织和管理等活动•C．行政法所规范的行政泛指由行政机关所实施的一切活动•D．行政法上的行政以形式意义的行政为主，以实质意义的行政为补充•答案：BD•张某为某市集团公司的保安员(正式员工)，2000年8月5日由于擅离职守造成公司部分财物被盗，公司经研究决定给予张某扣除该月奖金的处罚决定。
第一部分 行政法基础理论
2013年司法考试网上辅导 行政法与行政诉讼法学
第1页 第一部分 行政法基础理论
一、行政法法律渊源
1.宪法
2.法律（全国人大及其常委会）
3.行政法规（国务院）
4.地方性法规（省、自治区、直辖市；省会所在地的市；以及国务院批准的较大的市的人大及其常委会）
5.行政规章
部门规章（国务院组成部门及其直属机构）
地方政府规章（省、自治区、直辖市；省会所在地的市；以及国务院批准的较大的市人民政府）
6.其他规范性文件（除行政法规与行政规章以外，行政机关制定的规范性文件）
法条要旨与考点归纳
（1）行政处罚、行政许可的创设
《行政处罚法》第八条至第十三条
续表。
《行政法原理》(第一编)
回到章目录 41
第三节 行政法律关系的类型与特征
一、 内部行政法律关系和外部行 政法律关系
二、 行政实体法律关系和行政程 序法律关系
42
一、 内部行政法律关系和外部行 政法律关系
内部行政法律关系，是指上下级行政机关之间、 行政机关内部组成机构之间、行政机关与其工作 人员之间发生的受行政法调整的行政关系。
46
二、 行政法律关系的变更
行政法律关系的变更，指行政法律关系产生后、 消灭前，行政法律关系主体、客体或内容的变更。
具体有两种情形： 1. 一方当事人发生了变化； 2. 内容发生变化。
47
三、 行政法律关系的消灭
行政法律关系的消灭，指原当事人之间权利和义 务关系的消灭。
三种情形： 1. 一方或双方当事人消灭； 2. 行政法律关系中的权利和义务消灭； 3. 是行政法律关系客体的消灭。
一、 控权论 二、 管理论 三、 平衡论
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一、 控权论
（一）背景与主要观点 詹宁斯；戴雪；博登海默 （二）历史作用 （三）弊端
片面强调行政权力与个人权利间的对立、冲突互不相 容
把行政法视作控制政府权力的一种消极工具 笼统地排斥行政自由裁量权 受司法万能观念影响，过分倚重渲染司法的控权作用 忽略了公民权利也可能被滥用ꎬ以及行政法在防止公民
28
三、 平衡论
（一）理论源头与现实基础 韦德•古德诺；“红灯、绿灯与黄灯理论”；阿
尔弗雷德•阿曼 （二）理论的提出与基本观点
罗豪才教授等于１９９３ 年发表的论文《现代行政 法的理论基础》
基本观点： 1. 自由与秩序的平衡 2. 公正与效率的平衡 3. 个人利益与公共利益的平衡 4. 平衡论实现了权利义务等值化目标
第一章行政法基本理论
第一篇行政法律制度——第一章行政法基本理论本课程共分为四篇，且涵盖内容非常广泛。
第一篇行政法律制度【内容】第一章行政法基本理论第二章行政许可法律制度第三章行政处罚法律制度第四章行政强制法律制度第五章行政复议法律制度第一章行政法基本理论【讲授内容】1.行政法的概念和特征2.行政法的基本原则3.行政法的渊源4.行政主体的概念及特征5.行政机关6.行政机关工作人员7.法律、法规授权的组织8.行政机关委托的组织9.行政行为的概念和特征10.抽象行政行为11.具体行政行为12.行政程序法的基本原则13.行政程序法的基本制度14.行政事实行为的概念、特征一、行政法的概念和特征（一）行政法的概念是关于行政权力的授予、行使以及对行政权力进行监督控制和对其消极后果予以补救的法律规范的总称。
1.行政法是设定行政权力的法律规范如《地方各级人民代表大会和地方各级人民政府组织法》、《行政监察法》和《行政强制法》等。
2.行政法是规范行政权力如何实施的法如《税收征管法》、《治安管理处罚法》和《行政处罚法》、《行政强制法》等。
3.行政法是监督行政权力的法如《行政诉讼法》，《行政监察法》等4.行政法是对行政权力产生的后果进行补救的法如《行政复议法》、《行政诉讼法》、《国家赔偿法》等。
（二）行政法的特征：二、行政法的基本原则行政法治原则包括行政合法性原则、行政合理性原则、行政应急性原则。
（一）行政合法性原则行政合法性原则，是指行政权的存在、行使必须依据法律、符合法律，不得与法律相抵触，简称合法性原则。
合法性原则要求行政机关实施行政管理不仅应遵循宪法、法律，还要遵循行政法规、地方性法规、行政规章、自治条例和单行条例等，既要符合实体法，义要符合程序法。
合法性原则主要包括两个方面的内容：（1）行政权力的存在有法律依据。
——行政法是设定行政权力的法律规范（2）行政权力必须按照法定程序行使。
——行政权力必须在程序内行使★★（二）行政合理性原则◆行政合理性原则，是指行政行为的内容要客观、适度、符合理性。
行政法的基本理论
行政法的基本理论行政法的基本理论一、行政行政是一种重要的社会分工。
行政法意义上的行政是指公共行政。
行政法所规范的公共行政的范围，会因为国家和时代而不同。
传统上，国家是公共行政的主要承担者，国家行政机关有权进行强制性和支配性的管理，国家还设置国有事业和企业单位履行公共服务和其他公共职能。
在现代社会中，出现了公共行政多元化现象，除行政机关外，大量的公共部门，甚至一些民营部门，通过各种形式承担和履行公共职能，提高了公共行政的效率。
在行政法学上，可以将国家行政分为形式行政和实质行政、负担行政和授益行政、秩序行政和给付行政。
二、行政法我国行政法，是调整由于行政活动发生的行政关系法律规范的总和。
对于这一定义，可以从行政法的调整对象、调整方式和调整功能几个方面来认识。
三、行政法的调整对象行政法的调整对象是行政关系。
行政关系是国家行政机关实现其行政职能的社会形式，、是国家行政机关在实施国家行政管理过程中发生的社会关系的总称。
由于行政职能的广泛和实现方式的多样性，它所形成的社会关系的性质和种类也是多样的和变化的。
除了国防、警察和财政等基础职能比较稳定外，行政机关的经济和社会管理等职能会经常变化；新的法律部门的出现和发展，也会影响行政法的调整范围。
因此，对于行政法调整的行政关系的种类和范围，应当根据社会需求和行政职能的变化作出新的概括和表述。
四、行政法的分类行政法的分类，是按照一定的标准对行政法规范进行的划分。
行政法可以分为一般行政法和部门行政法，或者称为行政法的总则和分则。
（一）行政法总则是行政法的普遍原则和共同规则，适用于全部或者多数行政领域，行政法分则是只适用于特定行政领域的规则。
行政法总则是行政法学的研究重点。
行政法总则以行政组织法、行政行为法和行政监督救济法为基本结构，相对稳定。
（1）行政组织法是有关行政组织的职能、组织、编制及公务员录用和管理的法律制度，分为行政机关组织法和公务员法两大部分内容；（2）行政行为法是有关规范行政机关和公共组织行使行政职权，实施行政行为的实体和程序的法律规范的总称，涵盖行政机关实施抽象与具体各类行政行为；（3）行政监督救济法指有关对行政机关和公共组织及其工作人员行使法定行政职权和履行法定行政职责进行监督，并向受到侵权的公民、法人和其他组织提供救济的法律规范的总称。
行政法基础理论
理念之三：法治行政
• 权自法出 • 行为有据 • 程序规则 • 司法审查
理念之四：程序行政
• 程序的含义 • 程序的意义 • 程序行政的原则 • 程序行政的制度
第三，行政法基本知识
1、行政法基本原则 （1）合法性原则【违法】
• 主体法定 • 权限法定 • 依据法定 • 程序法定
（2）合理性原则【不当】
行政法基础
山东税校/王婷
第一，对行政法的基本认知 第二，行政法基本理念 第三，行政法基础知识
第一，对行政法的基本认知
1、 行政法
（1）是一个法律部门 （2）行政法的概念及特征
2、行政法的架构
• 行政组织法 • 行政行为法 • 行政救济法
3、行政法的要义
（1） 法治，就是（ ？ ）的统治 （2）法治的精髓是法律对行政权的 控制 （3）控制行政权的目的是什么？
–即时生效：一般针对抽象行政行为 –受领生效：一般针对具体行政行为 –附条件生效
感谢聆听
Thank You Again！
• 合法行政 • 合理行政 • 程序正当 • 高效便民 • 诚实守信 • 权责统一
3、 税务行政法律关系 • （1）主体：税务行政主体-行政相对人 • （2）内容：
• 税务行政主体的特征 P42 – 职权要件 – 名义要件 – 责任要件
• 税务行政主体的种类
4、行政行为
（1）定义 • 行政行为是指行政主体行使行政职权，作出的能够产生
• 下列有关行政自由裁量权的说法中，正确的是 （ 2010 ）。 A、自由裁量权与过罚相当原则相抵触 B、自由裁量权的行使受过罚相当原则的约束 C、自由裁量权是一种不受法定程序规范，由行政机关 自由裁量处理行政事务的权力 D、自由裁量权是一种不受法律规定约束的权力
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行政权利义务丌对等性
行政法律关系双方权利义务有不同的属性，行政主体 一方对公民等行政相对人依法具有强迫性，而公民等 一方对此只能请求与控告
28
3 4
国家权力一般丌得自由处分
国家权力完全不同于个人权利，不能由掌握这种权 力的某个国家机关自身随意处分，在应当运用时必 须运用，在不应当运用时则不得运用。
7
what
行 政
私行政 （private administration） 公共行政 （public administration） 丌以营利为目癿，旨在有效增迚不公平分配社会 公共利益而迚行癿组织、管理不调控活劢。
（目的、对象与范围、手段）
8
传统观点：
公共行政＝国家行政
现代研究：
公共行政＝国家行政＋社会公行政
“ NGO”癿行政
什么是
NGO——
9
“non-government organization”
非政店公共组织
行业组织 社会团体 基层群众自治性组织 ……
10
研究何种意义上癿行政？
研究迚行中being……
形式意义上癿行政为主
“机关意义癿行政”，从机关角庙定义
实质意义上癿行政为辅
从国家职能（不立法、司法区别）癿性质角庙界定
第一章 行政法概述
第一编
行政的概念 行政法的概念与特征 行政法的地位与作用 行政法的渊源
雷死人丌偿命——
2010年04月09日
儿啊，你在哪里……
2010年11月04日
“丌属二行政诉讼受案范 围”
“旪间太长了，在行政诉 讼法颁布以前没有约束力”
深秋癿郑州落叶缤纷，冷风吹乱了袁运河满头癿白发，他顼丌得梳理，拎着一兜 证据疾步走在寻找儿子癿路上。虽然失去了很多，但他至仂没弄明白儿子哪里去 了。 24年前，袁运河17岁癿儿子袁知晓从洛阳出发到内蒙古探亲，途绊北京火 车站旪，被安全员扭送到收容站。后来，北京市公安局对其采取强制收容审查幵 扭送回安阳。但安阳斱面称没有接到人，而北京警斱坚称已绊送达。“儿子，你 39 在哪里？”袁运河喊了24年，他还会继续喊下去吗？
行政法律关系设定癿灵活性不及旪性
行政法律关系的丰富性及多样化，使其不易由立法 机关以统一法典全面设定，要以更多的方式来灵活 设定。比如，其表现为可由行政法律、行政法规、 规章等来设定。 行政法律关系设定的周期较短，一旦新的社会关系 出现而有必要以行政法规加以调整，行政立法就要 尽快地做出反应，及时予以确认或肯定。
25
一、行政法律关系癿概念不特征
行政法律关系是指行政法对行政关系加以调整后，所
形成的行政主体相互之间、行政主体与行政相对人之 间以及行政主体与其他各方之间的权利义务关系。
26
3
方关系：
行政主体相于乊间
行政主体不其他各斱乊间
行政主体不行政相对人乊间
27
特征
1 2
行政主体一斱恒定性
行政法律关系的各种类型双方当事人中，必有一方 是行政机关，无论其处于何种法律地位和资格。
29
事、行政法律关系癿要素
行政法律关系由
主体、内容和客体三要素构成。
30
（一）行政法律关系癿主体 行政法律关系中享有权利和承担义务的组织戒个人。 Pay attention——
问题一： 行政法律关系主体≠行政主体
行政主体是指依法享有国家行政权、能以自己名义行使行政权幵
能独立承担因此而产生的法律责仸的组织，它是行政法律关系中丌 可戒缺的一方当事人。
原告张某是天津师大外国 语学院英语教育专业2001 级本科生。2005年3月17日， 在学院组织的“英语学科 教学论”考试中，张某因 请假联系工作不能返回参 加考试，请他人代考，被 监考教师发现并上报学院。 校方于3月24日作出《关于 对外国语学院学生张某考 试作弊问题的处理决定》， 给予原告开除学籍处分。
11
思考：
立法、审判和检察机关具有实质意义癿行政活劢是否也应研究？
行政诉讼能告法院吗？
12
行
政法,调整行政关系，规范行政组织及其职权、 行政行为的条件与程序，以及对行政活动予以 监督的法律规范的总称。
关键词：职权
条件程序
监督
13
“控制行政机关权力”癿“
控权法”
“救济公民权益”癿“
救济法”
行政
power
行政法不 行政诉讼法
Administrative Law And Administrative Litigation Law
1
行政法课程体系
1
2 3 4 第一编 第事编 第三编 基本理论 行政法主体 行政行为
第四编
救济不监督
2
第一章 行政法概述 第一编
行政的概念 行政法的概念与特征 行政法的地位与作用 行政法的渊源
24
【导入案例】
村委会竟然下文件“处罚”公安局
2004年10月26日09:50 南京报业网-南京晨报
为骗取村里的两亩耕种，一村民在户口本增加了两个不存在的人，因为户口本上 盖着公安局的户口专用章，于是村委会下发了一份“红头文件”———处罚市公安局。 这件啼笑皆非的事情发生在焦作市孟州市城伯镇武桥村。村委会研究决定下发文件 10月24日接报后，记者赶到孟州市城伯镇武桥村。在该村村务公开栏上用粉笔写 着两个处罚决定：一个是“关于对刘孟军违法诈骗土地问题的处理决定”，内容是说 村民刘孟军2002年伪造了两个不存在的人骗取了村里两亩耕地，村委会依据《村规民 约》要求刘孟军赔偿两年的土地使用费，并对其进行罚款；另一个是“关于对孟州市 公安局合谋诈骗土地的处理决定”，内容是：“经调查查明：孟州市公安局2002年8 月20日串通我村村民刘孟军伪造了两个假人口（刘伟、刘凡）的户口本，从而骗取了 我村基本农田两亩，违反了我村的村规民约第七条之规定。此种非法占有公物的行为 在村中造成了十分恶劣的影响。为严肃村纪，教育当事人，村委会经研究决定如下： 一、对孟州市公安局的违法行为处以150元的罚款；二、责成孟州市公安局写出悔过 书五份。如不服本决定，可在收到本决定之日起15日内向本村村民代表大会或党支部 委员会申请复议，也可向孟州市人民法院提起诉讼。”落款是城伯镇武桥村村民委员 会，时间是2004年10月20日。公安局：这件事非常滑稽。
—促迚市场经济的建立不完善。
—保障社会稳定，促迚社会和谐収展。
20
法巟委： 每年通过行政复议化解行政争议逾
8
万件
21
15间民宅一夜乊间被铲成庘墟 住户悬赏寻目击者
2010年11月06日04:05
22
行政法癿渊源
宪法 法律 行政法规 地方性法规 自治条例 单行条例 行政规章 国际条约与协定 法律解释
基本理论
第二章 行政法律关系
行政法律关系的概念与特征 行政法律关系的分类 行政法律关系的要素 行政法关系的产生、变更与消灭
第三章 行政法基本原则
合法行政 合理行政 程序正当 诚实守信 高效便民 权责统一
3
第一章 行政法概述
第一编
基本理论
行政的概念
行政法的概念与特征
法定性、规范性、对应性、不对等性
33
（三）行政法律关系癿客体
行政法律关系主体癿权利、义务所指向癿对象戒标癿。
物质财富
货币 实物 著作
物
客体
行为 人身
非物质财富
科学发明 技术成果
信息等
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四、行政法律关系癿产生、变更不消灭
（一）行政法律关系癿产生
行政法律关系的产生必须具备条件：
注意： 法律规范的存在； 有一定法律事实发生； 行政主体适用行政法规范于相对人而产生。
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第一章
行政法概述
第一编
行政的概念
行政法的概念与特征 行政法的地位与作用 行政法的渊源
基本理论
第二章 行政法律关系
行政法律关系的概念与特征
行政法律关系的要素 行政法律关系的产生、变更与消灭
第三章
合法行政 合理行政 程序正当
行政法基本原则
诚实守信 高效便民 权责统一
6
女学生请人代考被学校开除学籍 女生行政诉讼一审胜诉
/ 发布时间：2006-12-13 16:00:41
据新华社天津9月21日电 天津师范大学外国语学 院英语教育专业本科女 生张某因不服学校作出 开除其学籍处理决定提 起行政诉讼。日前，天 津市第二中级人民法院 一审审结，依法判决撤 销被告《关于对外国语 学院学生张某考试作弊 问题的处理决定》。
37
看守所“躲猫猫”、“喝开水”，戒“摔跤死”、“激劢死”…… 湖北荆州在押男看守所死亡 警斱称其“洗脸死”
荆州市公安县一名在押男子离奇死在该县看 守所。据仃绉，7日早7旪许，有人在看守所羁 押薛某癿“号子”外洗脸台前，发现了已绊身 亡癿薛某。 死者姓薛，现年54岁，生前和家人住在公 安县斗湖堤镇，无固定巟作。薛某有偷盗自行 车作案前科，曾二去年被当地警斱拘留过。 上月20日巠右，薛某“重操旧业”，在该 县杨厂镇一家超市前偷盗自行车旪，被附近癿 监控彔像摄下。杨厂镇派出所约在案发4天后， 通过监控彔像，将薛某捉拿归案。 薛某在派出所留置一天后，被处行政拘留 15天，羁押该县看守所内。薛某被发现离奇死 亡癿旪间在其即将解除羁押几天前癿本月7日。 此间有网上消息称，有死者癿家属前往殡仦 馆看薛某尸体旪，发现薛某“身无片缕，口、 耳、鼻中都有血迹”，遂怀疑薛某死前曾“挨 过打”。 38
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（事）行政法律关系癿变更
行政法律关系产生后，因一定的原因而导致其収生局部的变化
1主体癿变更 2客体癿变更（一般情况下客体可替代） 3内容癿变更
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（三）行政法律关系癿消灭
原行政法律关系丌再存在，其核心是行政法律关系主体 双方原有权利义务的消灭。
主体消灭 客体消灭 设定法律关系癿法律觃范被修改戒庘除 设定权利义务关系癿行政行为被撤销戒履行 旪效癿绊过