《国际诱拐儿童民事方面的公约》若干思考

拐 儿童民事方面的公 约》若干思考
瞿 婷
（ ４ １ ０ ０ ０ ６ 湖南师范大学法学院 湖南 长沙 ）
摘 要 ：儿 童 ，预 示 着 国家和 民族 的希 望 ，但 由于 孩 子们 几 乎 没 有 专 业 的 法 院 来 处 理 涉 及 公 约 的诱 拐 案 件 ，结 果 导 致 的心 理 和身 体 上 的 发 育不 成 熟 ，使 他们 容 易受 到 外界 的伤 害 并 大 多 数法 官既 没 有 经 验 也 缺 乏 有关 公 约 的具 体 知 识 ｊ 。然 而 ， 且 难 以进 行 自我保 护 ，儿 童 是处 于 弱 势群 体 的地位 。 目前全 世 总 体 上 而 言 ，法 院 能 够 根 据 公 约 的 原 则 和 目标 来 处 理 涉 及 公 界 的 国家都 应该 对 此重视 ， 及 时采取 有 效措 施保 护儿 童 的权 益。 关键 词 ：儿 童诱 拐公 约 ；惯 常居所 ；儿 童快 速返 还机 制
约 诱 拐 案件 的 申请 。 （ 二 ）欧 盟 实施 执 行 海 牙诱 拐 公 约 的 若 干措 施 ２ ０ ０ ５ 年３ 月１ 日后 ， 《 布鲁 塞尔 条例 Ⅱｂ ｌ ｓ 》生 效 ，新条 例 可 国际 私法 上 所 称儿 童诱 拐 ，指 的是 未 经 有权 监 护 儿 童 的人 以说 是 欧盟 就 家事 法 领 域 方 面对 管 辖 权 和判 决 的 承认 和执 行 的 同 意 或合 法 授 权 ，将 儿 童单 方 带 离 或滞 留的 情形 。如 果 儿 童脱 国际私 法 的一个 新 的突破 性发 展 。 离 照 料者 ，或 者 未经 照 料 者 的 同意 ，而 被 迁 移 出一 国 国界 ，那 １ ． 管辖 权 就构 成 国际儿 童 诱拐 【 ｌ ｌ 。 欧盟 《 布 鲁 塞 尔 条例 Ⅱ ｂ ｉ ｓ 》第 ｌ ０ 条 强 调 儿 童 的惯 常 居所 地 诱 拐 公 约 中 的惯 常 居 所 研 究 法 院 对案 件 具 有 普遍 管 辖 权 。 如果 父 母 一方 未 经 另 一 方 同意 非 （ 一 ）惯 常居 所的获得 法 诱 拐 儿 童和 滞 留 儿童 致 使 子 女形 成 新 惯 常 居所 ，条 例对 此 做 虽 然 对 于惯 常 居 所并 无 统 一 定 义 ，各 国法 院 和学 者 普 遍认 了特 别 规定 。原 则 上 ，在 非 法 迁居 或 者 滞 留 子女 时 ，子 女在 此 为惯 常居 所 的获 得需 要考 虑一 下两 个 因素 ： 之 前 的惯 常居 所 地 所在 成 员 国法 院保 留管 辖权 ，直 至 子 女 已在 第 一 ，居住 意 图 。居住 意 图是 一 种 主观 因素 ，我 们 很 难 得 另一 成 员 国取 得 惯 常 居所 。 因非 法迁 居 或 滞 留行 为而 形 成 的新 知 一 个人 的真 实 想 法 ，只 能 综合 相 关 事 实进 行 判 断 。在 公 约 的 惯 常 居 所 地法 院 ，其 获得 管 辖 权存 在着 严 格 的条 件 限制 ，主要 语 境 下情 况更 为 复 杂 ，因为 需要 判 断 的 是儿 童 的 惯 常 居所 ，此 包括 ： 时 是考 虑儿 童 的居住 意 图 ，还 是 父母 一方 或双 方 的居住 意 图？ 第一 、事 后 许 可 。如 果 所 有监 护权 的个 人 、机 构 或 者 其 他 第 二 ，居 住 时 间 。 何 为 合 理 的 居 住 时 间 ？ 从 公 约 案 例 来 团体 已事 后许 可此 种 非 法诱 拐 或 滞 留子 女 的行 为 ，则 子 女 新 惯 看 ，美 国 、澳 大 利 亚 和 新 西 兰 主 张 六 个 月 或 以上 即 可 符 合 要 常 居所 地 法 院 可获 得 管 辖权 。此 种 情形 ，要 求 一 切 与子 女 监 护 求 。英 国法 院依 具 体 案情 决 定 是 否构 成 惯 常居 所 ， 由法 院 自由 权相 关 的 当事 人事 后认 可 了这种 非法 转 移行 为 。 裁量。 第 二 、如 果 有 监 护 权 的 个 人 、 机 构 或 者 其 他 团 体 在 已知 （ 二 ）惯常居所的失去 或 者 应知 子 女 的居 所 地 之后 ，子 女 已在 该另 一 成 员 国 居住 至 少 个 人 可 以获 得惯 常 居 所 ， 自然 也 可 以失 去 。惯 常居 所 的 满 一 年 ，且 其 已经 适 用 新 环境 ，并 满 足 下列 任 一 条 件 ：① 在 监 失去 有时 是瞬 间完 成 的 ，有 时是 渐进 完成 的 。 护 人 知道 或 者 应 当知 道 子 女 的居 住 地 一 年 内 ，无 人 向子 女 被 诱 第 一 ，惯 常 居 所 的 瞬 间失 去 。既 然 惯 常 居所 的失 去 可 以 瞬 拐 或 者在 被 滞 留地 的成 员 国 的 主管 机 关 要求 归还 子 女 ；② 监 护 间完 成 ，而 获得 却 需 要 经过 合 理 的一 段 时 间 ，在 未 获 新 的惯 常 权 人 已撤 回归 还 子女 的请 求 ，且 一 年 的 期 限 内未 在 提 出新 的要 居 所而 失 去 原 居所 期 间 就成 了真 空 状 态 。在 真 空状 态 下 儿 童不 求 ；③新 惯 常 居 所 地法 院 裁 定不 归 还 子 女 ，前 惯 常 居 所 地 成员 满 足惯 常 居 所 为公 约 成 员 国 的条 件 ，公 约 不 能适 用 。 因此 ，在 国法 院将 此信 息通 知 当事 人 后 ３ 个 月 内 ，没 有 收 到 当事人 提 交 的 认 定惯 常 居 所 的 瞬 间失 去 时 ，需 坚 持严 格 的标 准 ， 即应 切 断儿 诉 讼 申请 ；④ 子 女 被非 法 诱 拐或 者 滞 留前 的惯 常 居 所 地成 员 国 童 与原 惯常 居所 的一 切实 际联 系 ，不再 打算 回来 。 法 院做 出 的关 于监 护 的判 决并 未 要求 归还 子女 。 第 二 ，惯 常居 所 的 渐进 失 去 。若 一 个 家 庭 离 开原 惯 常 居所 ２ ． 儿童 快速 返还 机制 时 并 未切 断 一 切联 系 ，此 时 判断 惯 常 居所 是 否 失 去较 为 复 杂 。 条例第１ １ 条 对儿 童 快 速 返还 机 制 做 了 详 细 的规 定 ，而 海 牙 公 约 的 目的在 于 被诱 拐 儿 童 的迅 速 返 还 ，并 对 今 后 的诱 拐 行 为 公 约 的有 关规 定 将 成 为条 例 规 定 的有 益 补 充 ，新 条 例 中规 定 的 产 生 威 慑力 ，如 果 允许 并 存 惯 常居 所 的存 在 ，公 约在 此 类 案件 返 还 机制 程序 包括 ： 中将 无适 用 的余 地 。 因此 ，应将 儿 童 被迁 移 或 滞 留前 那 段 时 间 （ １ ） 首 先 判断 是否 存 在条 例 定 义下 的儿 童 被非 法诱 拐 的现 所 居之 处认 定 为惯 常居所 。 象 。与 公 约 相 比 ，增 加 了一 个 规 定 ，即 明确 指 出 如果 父 母 责 任 二 、 国 外对 于诱 拐公 约 的 适 用 的 承担 着 之一 在 未 征 得 另一 方 同 意 时如 不 能 单 独决 定 子 女 居所 （ 一 ）加拿 大实施执行海牙诱拐公 约的若干措施 的 ，将被 视 为共 同行使 监 护权 。 加 拿 大 是 最 早 签 署 和 批 准 海 牙 诱 拐公 约 的 国家 之 一 ＿ ２ 】 。加 （ ２） 若 儿 童在 其 原惯 常居 所 地 国能 得 到有 效之 保 护 ，则 被 拿 大 联 邦政 府 在 签 署 和批 准 国际 条约 方 面拥 有 排 他 的 管辖 权 ， 请 求 国应 当 做 出返 还 儿 童 的规 定 。条例 规 定 ，即使 儿 童 有 遭 受 但 要 求 在 国 内法 中加 以 转化 的条 约需 要 通 过立 法 来 实 施 。在 加 生 理 和心 理 伤 害 的可 能 ，但 只要 请 求 国 已经 建 立 或 正着 手 进 行 拿 大联 邦 宪法 之 下 ，各 省 （ 区 ）在各 自立 法管 辖 权 范 围 内拥 有 充 分 的安 排 以确保 儿 童 被 返还 后 的安 全 ，则 被 请 求 国也 应 该 有 实 施 条 约 有 关 事 项 的 权 力 。根 据 公 约 规 定 ，加 拿 大 的 每 个 省 返还 儿 童 的义务 。 （ 区 ）各 自指定 由 自 己的 中 央机 关 。 因此 ，诱 拐 申请 应 向儿 童 （ ３）尊 重 儿 童 以及 请 求 人 的 意 愿 表 达 权 ，新 条 例 规 定 ， 被诱 拐 的或 被诱 拐 到 的 省 （ 区 ）的 中 央机 关 提 出 。 当然 ，在 加 除 非法 官根 据 儿 童 的年 龄 和智 力 情 况 决定 不 适 合 听 取 儿 童 的陈 拿 大也 有 联 邦 中 央机 关 ，但 它 很 少 直接 处 理 个 案 ，更 多 的 是监 述 ，否 则在 涉 及 儿 童被 诱 拐 的案 件 中 ，儿童 的意 愿 应 当有 权 得 督公 约 的执行 ，收集数 据 并在 必要 时提供 协 助 。 到 表达 。 在 加 拿 大 ，面 临 着 处 理 涉 及 公 约 诱 拐 案 件 的专 业 人 才 不 （ ４ ）法 院应 当在 六周 内做 出裁 决 ，除 非有 极 特 别 的情 形 ， 足 的 问题 ，特 别 是 在 那 些 申请 者 较 少 且 当 地 律 师 和 法 官 很 少 法 院受 理 案件 后 ，儿 童 快速 返 还机 制 的时 间 限制 为 ６ 周 ， 自法 院 有 机 会 处 理 公 约 事 项 的 地 方 。在 国 内甚 至 在 每 个 省 （ 区 ）， 接 到返 还请 求 之 日 起 计算 。 （ 下转 第 ７ 页）