经济法课件第九章担保法

人的担保是指以保证人的信用为客体的担保。保证就是人的担保方式。
物的担保是指以债务人或者第三人的特定财产作为权利义务关系的客体而设立的担保。抵押、质押、留置就是物的担保。
金钱担保是指以债务人交付一定数额的货币为客体的担保。定金担保就是金钱担保。
3、担保合同的效力
担保合同是主合同的从合同。
2、担保的分类
根据不同的角度可以对担保作不同的分类。
1）法定担保与约定担保
法定担保是基于法律的规定而成立的担保，主要是指留置担保。
约定担保是指当事人自愿约定而设立的担保，主要是指保证、抵押、质押、定金等。
2）人的担保、物的担保和金钱担保
主合同无效而导致担保合同无效，担保人无过错的，担保人不承担民事责任；担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1/3。
4、担保的条件
1）担保法主要规范的是合同之债的担保。因政府和国家机关管理行为而发生的权利义务或因人身关系而产生的权利义务等，都不实用《担保法》。
5、本担保和反担保
本担保是指以保障主债权的实现为目的而设立的担保；反担保是指在担保设定后，为保障担保人在承担担保责任后其对被担保人的追偿权得以实现而设定的担保。
第三人为债务人向债权人提供担保时，可以要求债务人提供反担保。
反担保的形式中只包括保证、抵押和质押，不包括留置和定金。
二、保证
1、保证的概念
保证是指保证人和债权人约定，当债务人不履行债务时，保证人按约定履行债务或者承担责任的行为。
2、保证的特征
1）保证是保证人以自己的信用和不特定的财产为他人提供担保，因此属于人的担保。保证人要承担的是无限责任。
2）保证人必须具有清偿债务的能力。
3）违约金
4）损害赔偿金
5）实现债权的费用
五、留置
1、留置和留置权
留置是债权人按照合约定占有债务人的财产，当债务人不按照合同约定的期限履行债务时，债权人有权依法留置该财产，并以该财产折价或者以拍卖、变卖该财产的价款优先受偿的担保方式。
留置权是指债权人对已占有的债务人的动产，在债权未能如期获得清偿前，留置该动产作为担保和实现债权的权利。
留置权的特征是：1）债权人必须已占有债务人的动产，如根据保管合同已保管了债务人的动产；2）留置权是法定担保物权，不是当事人双方自由约定；3）留置权是他物权，即是从所留置的债务人的财产的价值中优先受偿的权利。
2、留置和留置权成立的条件
（1）债权人必须是依合同的约定合法占有债务人的财产。按法律规定可以留置的合同有：保管、运输、加工承揽等合同。这是它与质押的一大区别，质押所产生的质权是约定担保物权，依双方当事人的约定而成立。
连带责任保证：指当事人在保证合同中约定，保证人与债务人对债务承担连带责任。如果当事人没有约定保证方式，保证人按照连带责任保证承担保证责任。
4、保证人的资格与范围
●保证人的资格
保证人须具有民事行为能力、代为清偿能力、须为债务人之外的第三人。
●保证人的范围
1）自然人
3）保证合同对保证期间有约定的，从其约定。没有约定的，保证期为主债务履行期届满之日起6个月。
4）保证合同是从合同、单务合同、诺成合同、有名合同。
3、保证合同和保证方式
●提供保证时，必须签订保证合同。
●保证方式有两种：
一般保证：指当事人在保证合同中约定，债务人不能履行债务时，由保证人承担保证责任。
2、定金的种类
1）订约定金
订约定金又称立约定金，在合同订立之前交付，目的在于保证双方于将来签订正式合同。
2）成约定金
成约定金是指当事人交付定金后合同始成立。
3）解约定金
解约定金又称反悔定金，是为保留合同解除权而支付的定金。交付定金方可以抛弃定金为代价而解除合同，收受定金方可通过双倍返还定金来解除合同。所以此种定金又具有证明合同成立的作用。
六、定金
1、定金的概念
是指当事人约定一方向对方给付一定数额的金钱或有价证券，当债务人履行债务后，该项金钱或有价证券抵作价款或者收回；当给付定金的一方不履行约定时，无权要求返还定金，当收受定金的一方不履行约定时，应当双倍返还定金的担保方式。
定金的数额可以由双方约定，但不得超过主合同标的额的20％。
第九章
担保法
本章学习要点：
●担保的概念和成立条件
●保证、抵押、质押、留置、定金的概念
一、担保和担保法法概述
1、担保的概念
担保是以某种方式保障债权实现的法律行为。我国《担保法》规定了保证、抵押、质押、留置和定金五种担保方式。
主合同无效，担保合同无效。担保合同另有约定的，按照约定。担保合同被确认无效后，债务人、担保人、债权人有过错的，应当根据其过错各自承担相应的民事责任。
主合同有效而担保合同无效，债权人无过错的，担保人与债务人对主合同债权人的经济损失，承担连带赔偿责任；债权人、担保人有过错的，担保人承担民事责任的部分，不应超过债务人不能清偿部分的1/2。
2）担保的主体必须符合条件。一是国家机关和以公益为目的的事业单位、社会团体法人不得违反法律规定提供担保，否则担保无效，并且担保人要承担担保无效的民事责任。二是公司董事、经理不得以公司财产为本公司的股东或其他人债务提供担保，否则担保无效，并承担连带责任。
3）不得以法律、法规禁止流通的财产或者不可转让的财产设定担保。
2）法人
包括企业法人；从事经营活动的事业单位、社会团体（但学校、医院等以公益性为目的的事业单位和社会团体不得为保证人）；国家机关一般不得为担保人。
3）其他组织
包括个人独资企业、合伙企业、乡镇及村办企业等等。
5、保证责任范围
1）主债权
2）利息
（2）留置的财产必须是与债的发生有牵连的动产。债权人对动产的留置权与债务的产生是基于同一法律关系发生的，这是它与质权的又一区别，质权与债权事先没有占有的牵连关系，而只有在质权设定时才转移占有。
（3）必须是债权已届清偿期而未受清偿。
（4）债权人与债务人应当在合同中约定，债权人留置财产后债务人应当在不少于2个月的期限内履行债务；未约定的，债权人留置债务人的财产后应当确定2个月以上的期限，通知债务人在该期限内履行债务。债务人逾期不履行债务的，债权人可以行使留置权，处分债务人合同的成立而交付的定金。
5） 违约定金
违约定金是为担保债的履行而交付的定金。
复习思考题
1、什么是担保，它有那些形式？
2、抵押和质押有什么区别？
3、留置和质押有什么区别？