民事诉讼法学自考题-15

民事诉讼法学自考题-15
(总分：100.00，做题时间：90分钟)
一、{{B}}单项选择题{{/B}}(总题数：25，分数：25.00)
1.人民法院和当事人之间的诉讼权利义务所指向的对象是______
∙ A.案件的事实和实体权利请求
∙ B.人民法院的裁判行为
∙ C.诉讼理由
∙ D.诉讼请求
（分数：1.00）
A. √
B.
C.
D.
解析：[解析] 人民法院的职责在于查明案件事实，对当事人的诉讼请求作出裁判；而当事人在申请人民法院查明案件事实、通过裁判保护其合法权益时，也有提供证据证明案件事实、从而支持其实体权利请求的责任。

因此，人民法院和当事人之间的诉讼权利义务所指向的对象便是案件的事实和实体权利请求。

答案为A。

2.原告诉请被告赔偿精神损失1万元，后又要求其登报赔礼道歉，并人原有之诉，称为______
∙ A.诉的合并
∙ B.诉的分离
∙ C.诉的变更
∙ D.诉的追加
（分数：1.00）
A.
B.
C.
D. √
解析：[解析] 诉的追加，是指原告于起诉后，又另外提起他诉，以合并于原有之诉的行为。

本题就属于此类情况。

答案为D。

3.能贯穿于民事程序制度而对诉讼各个阶段均起指导作用的民事诉讼法的基本原则是______
∙ A.当事人平等原则
∙ B.支持起诉原则
∙ C.辩论原则
∙ D.法院调解原则
（分数：1.00）
A. √
B.
D.
解析：[解析] 支持起诉原则仅在起诉受理阶段起作用，辩论原则和法院调解原则只能适用于审判程序，而不适用于执行程序。

当事人平等原则始终贯穿于民事程序各个阶段，以保障当事人充分行使民事诉讼权利。

答案为A。

4.有关审判组织的说法错误的是______
∙ A.审判组织是人民法院实现其审判职能的组织保障
∙ B.在民事诉讼中，审判组织代表人民法院按照民事诉讼法规定的程序和方式，行使审判权，并履行法定职责
∙ C.民事审判组织的形式有独任制和合议制两种
∙ D.人民法院组织法没有规定审判组织形式
（分数：1.00）
A.
B.
C.
D. √
解析：[解析] 审判组织是指人民法院对民事案件进行审理并作出裁判的组织机构，审判组织是人民法院实现其审判职能的组织保障。

在民事诉讼中，审判组织代表人民法院按照民事诉讼法规定的程序和方式，行使审判权，并履行法定职责。

我国民事诉讼法和人民法院组织法规定了独任制和合议制两种审判组织形式。

选项D错误。

答案为D。

5.属于我国《民事诉讼法》规定的地域管辖的是______
∙ A.级别管辖
∙ B.协议管辖
∙ C.移送管辖
∙ D.制定管辖
（分数：1.00）
A.
B. √
C.
D.
解析：[解析] 我国《民事诉讼法学》将民事诉讼管辖分为级别管辖、地域管辖、移送管辖和指定管辖。

其中地域管辖又包括一般地域管辖、特殊地域管辖、协议管辖和专属管辖。

答案为B。

6.不属于引起法定诉讼代理人代理权消灭的原因是______
∙ A.法定诉讼代理人丧失诉讼行为能力
∙ B.法定诉讼代理人辞去代理职务
∙ C.法定诉讼代理人丧失了对被代理人的监护权
∙ D.被代理人取得诉讼行为能力
（分数：1.00）
A.
B. √
D.
解析：[解析] 本题是对法定代理权消灭事由的考查，属于识记内容，考生须注意。

答案为B。

7.有关证人与证人证言，下列说法错误的是______
∙ A.在民事诉讼中，证人不仅可以是自然人，也可以是单位
∙ B.证人能力与民事行为能力没有直接的关系，限制行为能力甚至无行为能力的人都有可能成为证人
∙ C.即使证人与案件的一方当事人有利害关系，仍可以作为证人
∙ D.有义务作证的证人必须出庭作证，其证词也必须经过法庭质证，否则不能作为证据使用
（分数：1.00）
A.
B.
C.
D. √
解析：[解析] 一般来说证人作证都需要出庭作证，证词需要经过法庭质证才能作为证据使用，但是证人确有困难不能出庭作证的，经法院许可，也可以提交书面证言或者以其他方式作证。

所以选项D说法太绝对，错误。

答案为D。

8.民事诉讼证据最本质、最基本的特征是______
∙ A.合法性
∙ B.关联性
∙ C.客观性
∙ D.有效性
（分数：1.00）
A.
B.
C. √
D.
解析：[解析] 民事诉讼证据的基本特征是客观性、关联性、合法性，其中最本质、最基本的特征是客观性，即民事诉讼证据必须是客观存在的真实情况，而不以人的主观意志而转移。

此为识记内容，考生须注意。

答案为C。

9.某基层法院于2005年4月16日向原告甲送达一审判决书，如果甲上诉，其上诉期届满的最后一日是
______
∙ A.2005年4月30日
∙ B.2005年5月1日
∙ C.2005年5月1日后的第一个星期一
∙ D.2005年5月8日
（分数：1.00）
A.
B.
C.
D. √
解析：[解析] 上诉期限为15日，从收到一审判决书之次日起起算，即5月2日。

但是根据《民事诉讼法学》的规定，期间届满的最后一日是节假日的，以节假日后的第一日为期间届满的日期。

由于题中所交代的是2005年，那个时候五一劳动节还是七天假期，所以本题选择5月8日。

但是考生需要注意，如果该考题放到今年，五一劳动节法定节假日为3天，即持续到5月3日，放在今天的答案应该是5月4日了。

答案为D。

10.以下说法错误的是______
∙ A.诉前请求法院责令停止侵犯知识产权行为的申请人，在提出申请时应当提供担保
∙ B.海事法院受理海事强制令申请时，可以责令海事请求人提供担保
∙ C.停止侵犯知识产权行为裁定所采取的措施，可因被申请人提出反担保而解除
∙ D.海事强制令的申请人为《海事诉讼特别程序法》所规定的海事请求人
（分数：1.00）
A.
B.
C. √
D.
解析：[解析] 停止侵犯知识产权行为裁定所采取的措施。

并不会因为被申请人提出反担保而解除。

答案为C。

11.诉前财产保全申请人，在法院采取保全措施后15日内不起诉的，采取保全措施的法院______
∙ A.可以解除财产保全
∙ B.应当驳回申请
∙ C.应当要求申请人提供担保
∙ D.应当解除财产保全
（分数：1.00）
A.
B.
C.
D. √
解析：[解析] 根据民诉法相关法律的规定，诉前财产保全申请人，在法院采取保全措施后15日内不起诉的，采取保全措施的法院应当解除财产保全。

答案为D。

12.对必须到庭的被告，人民法院进行了一次传票传唤，被告无正当理由拒不到庭，在这种情况下，人民法院______
∙ A.应当再次传票传唤被告
∙ B.可以对被告拘传
∙ C.应当对被告进行拘传
∙ D.可以作出缺席判决
（分数：1.00）
A. √
B.
C.
D.
解析：[解析] 根据民诉法规定，对于必须到庭的被告，经人民法院两次传票传唤，无正当理由拒绝出庭的，人民法院可强制被告传唤人到庭参加诉讼。

因此，对必须到庭的被告，人民法院已经进行了一次传票传唤，被告无正当理由拒不到庭的，人民法院应再次传票传唤被告。

答案为A。

13.当事人对于诉讼费用的负担有争议的______
∙ A.可以单独提起上诉
∙ B.可单独提起上诉，但不得申请复核
∙ C.不可单独提起上诉，但可申请复核
∙ D.不可单独提起上诉，也不得申请复核
（分数：1.00）
A.
B.
C. √
D.
解析：[解析] 根据《诉讼费用交纳办法》第43条的规定，当事人不得单独对人民法院关于诉讼费用的决定提起上诉。

若当事人单独对人民法院关于诉讼费用的决定有异议的，可以向作出决定的人民法院院长申请复核，即不可单独提起上诉，但可申请复核。

答案为C。

14.下列案件可以适用简易程序审理的是______
∙ A.第一审简单的民事案件
∙ B.第二审简单的民事案件
∙ C.发回重审的简单的民事案件
∙ D.再审的简单的民事案件
（分数：1.00）
A. √
B.
C.
D.
解析：[解析] 本题考查简易程序的适用问题。

简易程序只在一审中适用于简单的诉讼案件的审理，二审程序、再审程序、案件的重审等都不可以适用简易程序。

答案为A。

15.下列权利中，当事人双方都享有的是______
∙ A.放弃诉讼请求的权利
∙ B.反诉权
∙ C.变更诉讼请求的权利
∙ D.上诉权
（分数：1.00）
A.
B.
C.
D. √
解析：[解析] 放弃诉讼请求和变更诉讼请求的权利只有原告享有；反诉权只有被告享有；本题中只有上诉权是当事人双方都享有的权利。

答案为D。

16.当事人申请再审必须符合法定情形，其中有新的证据，足以推翻原判决、裁定的，当事人可以依法申请再审。

这里的“新证据”是指______
∙ A.申请再审之前当事人故意不向法院提供的证据
∙ B.申请再审之前已经存在、当事人因疏忽没有向法院提供，人民法院也没有收集到的证据
∙ C.原庭审结束后新发现的证据
∙ D.原庭审结束后由申请人新提交的证据
（分数：1.00）
A.
B.
C. √
D.
解析：[解析] 根据《证据规定》第44条规定，“新的证据”是指原庭审结束后新发现的证据。

答案为C。

17.选民资格案件的审理，审判组织采用______
∙ A.独任制
∙ B.独任制或合议制
∙ C.合议制，必须由审判员组成
∙ D.合议制，必须由陪审员和审判员共同组成合议庭
（分数：1.00）
A.
B.
C. √
D.
解析：[解析] 因选民资格案件关系到公民的政治权利问题，审理时必须慎重对待。

故此法院在审理选民资格案件时采用由审判员组成的合议庭审理。

答案为C。

18.在诉讼时效期间内，原财产所有人或继承人等可以向作出财产无主判决的法院提出书面申请，要求撤销原判决，法院应当______
∙ A.依照审判监督程序，纠正原判决的错误
∙ B.裁定宣告原判决无效
∙ C.立即撤销原判决，依法改判
∙ D.经查属实后作出新判决，撤销原判决
（分数：1.00）
A.
B.
C.
D. √
解析：[解析] 本题属于应当识记的内容。

答案为D。

19.在民事诉讼的督促程序中，债务人所享有的救济途径是______
∙ A.表示自己没钱清偿
∙ B.私下口头对支付令提出异议
∙ C.沉默，不做任何表示
∙ D.在法定期间内向法院书面提出异议
（分数：1.00）
A.
B.
C.
D. √
解析：[解析] 在督促程序中，债务人所享有的救济途径是在收到支付令起15日内向法院书面提出支付令异议。

必须提出书面异议，不能用其他方式。

若只是表示无力偿还债务或对清偿期限、方式等提出不同意见，异议不成立。

答案为D。

20.公示催告程序中，利害关系人在申报期届满后，判决作出之前申报权利的______
∙ A.为合法申报，应裁定终结公示催告程序
∙ B.不合法，应裁定驳回申请
∙ C.不合法，应告知利害关系人起诉
∙ D.为合法申报，裁定驳回公示催告申请人的申请
（分数：1.00）
A. √
B.
C.
D.
解析：[解析] 一般来说，利害关系人应当在申报期内申报权利，但是如果虽然申报期届满，但是利害关系人在除权判决作出之前申报权利，也算是合法申报。

答案为A。

21.当事人被要求提供海事担保，对担保数额的描述正确的是______
∙ A.担保数额要相当于海事请求人的债权数额
∙ B.可以超过被保全的财产价值
∙ C.担保方式、数额直接由海事法院决定
∙ D.被请求人的担保只提交给海事法院
（分数：1.00）
A. √
B.
C.
D.
解析：[解析] 当事人被要求提供海事担保的数额应相当于海事请求人的债权数额，但不得超过被保全的财产价值，故A项正确，B项错误。

被请求人的担保提交给海事法院或海事请求人，其担保方式、数额由海事请求人和被请求人协商，协商不成的由海事法院决定，故CD项错误。

答案为A。

22.被申请执行人如果未按照判决书确定的期间履行给付金钱义务的，法院除了采取强制措施强制其履行义务外，还可以强制其______
∙
∙ B.交付有价证券
∙ C.加倍支付迟延履行期间的利息或支付迟延履行金
∙ D.加倍支付迟延履行期间的利息
（分数：1.00）
A.
B.
C.
D. √
解析：[解析] 本题考查的知识点是加倍支付迟延履行期间的利息和支付迟延履行金的区别。

根据《民事诉讼法》第229条的规定，被执行人未按照法律文书确定的期间履行给付金钱义务的，应当加倍支付迟延履行期间的利息；被执行人没有按照法律文书确定的期间履行其他义务的，应当支付迟延履行金。

答案为D。

23.中国公民双方在国外但未定居，一方向人民法院起诉离婚的，由______
∙ A.原告原住所地或最后居住地人民法院管辖
∙ B.被告原住所地或最后居住地人民法院管辖
∙ C.原告或被告原住所地的人民法院管辖
∙ D.原告或被告最后居住地的人民法院管辖
（分数：1.00）
A.
B.
C. √
D.
解析：[解析] 根据民诉法规定，中国公民双方在国外但未定居，一方向人民法院起诉离婚的，由原告或被告原住所地的人民法院管辖。

答案为C。

24.在中华人民共和国领域内没有住所的当事人，不能在法定期间提起上诉或者提出答辩状，申请延期的，是否准许，由______决定。

∙ A.外交部
∙ B.最高人民检察院
∙ C.国务院
∙ D.人民法院
（分数：1.00）
A.
B.
C.
D. √
解析：[解析] 《民事诉讼法》第247条规定：“在中华人民共和国领域内没有住所的当事人，不服第一审人民法院判决、裁定的，有权在判决书、裁定书送达之日起30日内提起上诉。

被上诉人在收到上诉状副本后，应当在30日内提出答辩状。

当事人不能在法定期间提起上诉或者提出答辩状，申请延期的，是否准许，由人民法院决定。

”答案为D。

25.国外仲裁机构的裁决，需要我国承认和执行的，应当由______直接向被执行人住所地或者其财产所在地的______人民法院提出申请，我国人民法院是否办理，应依我国缔结或者参加的国际公约，或者按互惠原则决定。

∙ A.外国法院，中级
∙ B.当事人，基层
∙ C.外国法院，高级
∙ D.当事人，中级
（分数：1.00）
A.
B.
C.
D. √
解析：[解析] 《民事诉讼法》第267条规定：“国外仲裁机构的裁决，需要中华人民共和国法院承认和执行的，应当由当事人直接向被执行人住所地或者其财产所在地的中级人民法院申请，人民法院应当依照中华人民共和国缔结或者参加的国际公约，或者按照互惠原则办理。

”答案为D。

二、{{B}}多项选择题{{/B}}(总题数：5，分数：10.00)
26.判决的终局性体现于______
∙ A.拘束力
∙ B.形式上的确定力
∙ C.既判力
∙ D.执行力
∙ E.形成力
（分数：2.00）
A. √
B. √
C. √
D. √
E. √
解析：[解析] 判决的终局性是指判决一经成立即不容许再轻易地加以改变，而作为其对象的纠纷也被视为得到了最终解决，一般情况下已不能再次成为司法审查的对象。

它体现于其所具有的拘束力、形式上的确定力、实质上的确定力(既判力)、执行力、形成力等一系列效力之中。

答案为ABCDE。

27.关于民事诉讼中法定代理人的代理权限和诉讼地位，下列说法正确的是______
∙ A.法定诉讼代理是一种全权代理，不受任何限制
∙ B.法定诉讼代理人不是实体权利的享有者和实体义务的承担者
∙ C.法定诉讼代理人死亡时，会导致诉讼终结
∙ D.法定诉讼代理人不能行使代理权时，会导致诉讼中止
∙ E.法定诉讼代理人实施的诉讼行为与当事人的诉讼行为具有同等的法律效力
（分数：2.00）
A.
B. √
C.
D. √
E. √
解析：[解析] 选项A错在“不受任何限制”，法定代理人实施诉讼行为须以不损害被代理人的合法权益为前提；C选项错在法定代理人死亡时不会导致诉讼终结，另找监护人担任即可。

答案为BDE。

28.根据《民事诉讼法》及《民事证据规定》，下列属于人民法院调查收集的证据有______
∙ A.属于国家有关部门保存并须人民法院依职权调取的档案材料
∙ B.涉及国家秘密、商业秘密、个人隐私的材料
∙ C.当事人及其诉讼代理人确因客观原因不能自行收集的其他材料
∙ D.涉及可能损害国家利益、社会公共利益或者他人合法权益的事实
∙ E.涉及依职权追加当事人、中止诉讼、终结诉讼、回避等与实体争议无关的程序事项
（分数：2.00）
A. √
B. √
C. √
D. √
E. √
解析：[解析] 本题是对人民法院调查收集证据的范围的考查，考生须识记。

答案为ABCDE。

29.下列情形中，应当终结诉讼的情形包括______
∙ A.被告死亡，没有遗产，也没有应当承担义务的人
∙ B.被告经传票传唤，无正当理由拒不到庭
∙ C.追索赡养费、扶养费、抚育费以及解除收养关系案件的一方当事人死亡
∙ D.被告未经法庭许可中途退庭
∙ E.原告未按期缴纳案件受理费
（分数：2.00）
A. √
B.
C. √
D.
E.
解析：[解析] 诉讼终结是指因为出现法定事由，使诉讼无法进行下去或没有必要继续进行下去，而由法院裁定结束诉讼程序的制度。

根据《民事诉讼法学》137条的规定，选项A、C这两种情况，应当终结诉讼。

B、D两项则可以缺席判决，E项则视情况处理。

答案为AC。

30.属于我国人民法院专属管辖的涉外民事案件有______
∙ A.对外贸易中的合同纠纷
∙ B.对外运输中的合同纠纷
∙ C.在中国履行的中外合资经营企业的合同纠纷
∙ D.在中国履行的中外合作经营企业的合同纠纷
∙ E.在中国履行的中外合作勘探开发自然资源的合同纠纷
（分数：2.00）
A.
B.
C. √
D. √
E. √
解析：[解析] 根据我国《民事诉讼法》第244条规定，“因在中华人民共和国履行中外合资经营企业合同、中外合作经营企业合同、中外合作勘探开发自然资源合同发生纠纷提起的诉讼，由中华人民共和国人民法院管辖。

”答案为CDE。

三、{{B}}名词解释题{{/B}}(总题数：5，分数：20.00)
31.实体裁决权
（分数：4.00）
__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(所谓实体裁决权是指法院通过对案件的审理，有权依据案件事实和法律对当事人双方的争议或一方当事人的申请作出具有法律约束力的结论，从而确定当事人双方权利义务的行使和履行。

)
解析：
32.证明责任
（分数：4.00）
__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(证明责任也称举证责任是指作为裁判基础的法律要件事实在诉讼中处于真伪不明状态时，负有证实该法律要件事实的一方当事人承受不利的裁判后果的风险。

)
解析：
33.上诉状
（分数：4.00）
__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(上诉状是当事人不服一审法院的裁判，请求二审法院变更或撤销原审裁判的诉讼文书。

)
解析：
34.移送执行
（分数：4.00）
__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(移送执行是指对于一些比较特殊的生效法律文书，人民法院的审判机构依职权直接将其交付执行机构执行的制度。

移送执行的案件，当事人无须提出申请。

)
解析：
35.协议管辖
（分数：4.00）
__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(协议管辖是指某些案件的管辖权是由双方当事人约定或协议所指定的国家的法院来行使管辖权的制度。

)
解析：
四、{{B}}简答题{{/B}}(总题数：3，分数：18.00)
36.简述法定诉讼代理制度与民法上的法定代理制度的异同。

（分数：6.00）
__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(法定诉讼代理制度与民法上的法定代理制度都是法律为行为能力欠缺者所设立的救济制度，在代理的对象和代理人的范围上，二者完全一致，两种代理权产生和消灭的原因也基本相同。

在一定意义上甚至可以将前者视为后者在诉讼领域的延伸。

但法定诉讼代理制度与民法上的法定代理制度毕竟是两种不同性质的代理制度，前者受民事诉讼法调整，代理当事人所实施的是民事诉讼法律行为；后者则受民事实体法调整，代理当事人所实施的是民事法律行为。

因此，这两种制度各有其独立的功能和价值，而不能相互代替。

)
解析：
37.简述先予执行的适用条件。

（分数：6.00）
__________________________________________________________________________________________ 正确答案：((1)当事人之间的权利义务关系明确；(2)不先予执行将严重影响申请人的生活或者生产经营；
(3)被申请人有履行能力。

)
解析：
38.简述民事司法豁免权的不完全性和有限制性的主要表现。

（分数：6.00）
__________________________________________________________________________________________ 正确答案：((1)享有司法豁免权的人被诉到驻在国法院，驻在国法院不应受理，但其所属国的主管机关明确宣布放弃司法豁免权的，驻在国法院有权受理。

(2)享有司法豁免权的人，因私人事务与对方当事人发生民事纠纷，不享有司法豁免权，驻在国法院有权管辖。

(3)外交代表本人向驻在国法院提出诉讼而引起反诉的，不享有司法豁免权。

)
解析：
五、{{B}}论述题{{/B}}(总题数：1，分数：15.00)
39.试述确定涉外民事诉讼管辖的原则。

（分数：15.00）
__________________________________________________________________________________________ 正确答案：((1)属地管辖权原则，指以当事人的住所地、居所地或事物的存在地等作为行使管辖权的联系因素而形成的原则。

该原则主张以有关涉外民事案件中的案件事实和当事人双方与有关国家的地域联系作为确定法院涉外民事诉讼管辖权的标准，即在涉外民事诉讼中，如果诉讼当事人的住所、财产、诉讼标的物、产生争执的法律关系或法律事实，其中有一个因素存在于一国境内或发生于一国境内，该国就取得对该案的司法管辖权。

(2)属人管辖权原则，指以当事人的国籍作为连接因素而行使管辖权的原则。

属人管辖权原则强调的是涉外民事案件中的双方当事人与有关国家的法律联系。

该原则侧重于诉讼当事人与有关国家的法律联系，侧重于当事人的国籍，强调一国法院对于涉及其本国国民的诉讼案件都具有受理、审判的权力。

即在某一涉外民事案件中，只要当事人一方具有国内国籍，无论他是原告还是被告，也不论他现在居住在何处，国内法院对此类案件均具有管辖权。

(3)实际控制管辖权原则。

它是英美普通法国家所普遍采用的原则，又称为“有效原则”，即法院对涉外民事案件是否具有管辖权，就看它是否能够对被告或者其财产实行直接的控制，能否作出有效的判决。

普通法国家把对被告的“实际控制”和“有效的判决”作为行使管辖权的一般原则。

)
解析：
六、{{B}}案例分析题{{/B}}(总题数：1，分数：12.00)
某开发公司向某银行贷款500万元，到期后，开发公司没有主动还贷。

银行多次向该公司发出催收贷款的公函，开发公司均无回音。

2000年11月1日，银行向其所在地中级人民法院申请签发支付令。

支付令送达后，11月8日，开发公司向法院提出书面异议说：我公司暂时无法还贷，等以后有能力时再偿还。

[问]（分数：12.00）
(1).该中级人民法院是否具有管辖权?为什么?（分数：6.00）
__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(该中级法院没有管辖权。

《民事诉讼法》规定，支付令的申请必须向有管辖权的基层人民法院提出，而不是向中级法院提出。

本案中有管辖权的法院是开发公司所在地基层人民法院。

)
解析：
(2).仅凭该开发公司的这种理由是否会导致支付令失效?（分数：6.00）
__________________________________________________________________________________________ 正确答案：(开发公司仅凭这种“异议”不会使支付令失效。

因为，这种“异议”不能成立。

督促程序中的异议是指债务人对支付令所陈述的事实和证据提出的不同主张，而不是缺乏清偿能力的声明。

)
解析：。