罗马法精神及其现代意义

罗马法精神及其现代意义
罗马法精神及其现代意义
内容摘要：罗马法流传至今仍不减其影响，在于其蕴涵的罗马法精神。

罗马法精神主要包括自然法精神、私法精神和理性精神。

三者影响了现代社会中人们对法律的观点和对法律的研究方法，并且激发了当代人的社会主体意识。

罗马法对人的自然状态的推崇，对融合自然理性与道德的追求，以及可贵的平等思想都被后世发扬光大，称为现代文明的基本要素。

罗马法在制度上和精神上都不愧为古代留给我们的最为宝贵的遗产。

关键词：法律精神自然法精神私法精神理性精神
Spirit of Roman Law and Its Significance
Abstract：Roman law is still not diminished its impact
spread,Roman law in the spirit of its implication,The spirit of Roman law, including the spirit of natural law, moral and rational spirit of private law,Three of the modern society in which people view the law and legal research methods,And inspired social consciousness of contemporary people.Roman law to man's natural state of fusion natural rational esteem, and moral pursuit, and valuable equality were later called the modern civilization, to carry forward the basic elements.
Roman law is in the system and spiritual left us all the ancient worthy the most valuable heritage.
Keywords：Spirit of the law the spirit of natural law private spirit rational spirit
目录
1、自然法精神及其现代意义 (4)
2、私法精神及其现代意义 (6)
3、理性精神及其现代意义 (9)
4、参考文献 (11)
罗马法精神及其现代意义
罗马法发源于罗马城邦。

随着罗马疆域的不断扩大，从统一意大利，垄断地中海，到建立地跨欧、非、亚三洲的奴隶制帝国，罗马法也由狭隘的城邦习惯法、市民法，发展为万民法，最后形成为第一个具有世界性质的法律制度。

罗马法形成以后经过了“王政”时期，共和国时期与帝国时期几个阶段。

罗马法产生后，随着罗马国家历史的延续，适应罗马政治、经济与统治阶级的需要而不断发展。

公元前5世纪，罗马共和国元老院设置了法典编纂委员会，制定了古罗马第一部成文法《十二表法》。

该法是罗马法发展史上的一块里程碑，它对罗马社会早期的习惯法作了初步总结，并为以后罗马法的发展奠定了坚实的理论基础。

罗马
共和时代后期，法学研究活动开始兴起，有力地推动着罗马法的发展。

公元6世纪，东罗马帝国统治时期，皇帝查士丁尼亲自主持编纂了由《查士丁尼法典》、《学说汇纂》、《法学阶梯》和《查士丁尼新律》组成的《民法大全》，标志着罗马法发展到成熟、完备的阶段。

这部法典完整地和系统地保留了罗马法的精华，对于欧洲各国的法律制度的形成和发展，具有无与伦比的影响。

恩格斯称其为第一个世界性的法律。

德国著名的法学家耶林说：“罗马帝国曾三次征服世界，第一次以武力，第二次以宗教，第三次以法律。

武力因罗马帝国的灭亡而消亡，宗教随人民思想觉悟的提高、科学的发展而缩小了影响，惟有法律征服世界是最为持久的征服。

”罗马帝国不仅在当时成就了并远播了古代社会最发达、最完备的法律体系——罗马法，而且，整个中世纪西欧法学的发端与发展就是一部罗马法的诠释与发展史。

在古代罗马遗留给后世的诸多遗产中，罗马法无疑是其中最重要的一项，其影响逾千年而不衰。

和其他的古代法律相比，罗马法颇为人们所称道，其理由不仅在于罗马尤其是其私法被奉为现代民法的模范文本的事实，更在于从罗马法中体现出来的统帅整个罗马法律制度的灵魂性内核——罗马法精神。

大体而言，法的精神是指法律制度包含的法的观念，(1)是指支配法律现象和法律文化体系的价值信念系统，(2)是时代精神在社会法律
领域的贯彻，是时代法律文化的内在精神特质，是对法律制度运行和发展起支配作用的法律价值基础，是一个民族法律价值的灵魂。

(3)依上述界定，罗马法精神乃指适应罗马社会商品经济交易要求、反映罗马时代文化特质与政治结构的抽象的观念性原则，这些观念性原则统帅、指导着罗马
人的生活包括法律生活；并且它们——尽管曾被历史尘封——能够被现代的人们从历史的故纸堆中发现，它们是自然法精神、私法精神和理性精神。

(1)张乃根，《论西方法的精神：一个比较法的初步研究》，载《比较法研究》1996年第1期。

(2)公丕样，《法制现代化的理论逻辑》，中国政法大学出版社1999年版，第232页。

(3)刘旺洪，《利益衡平：现代市场经济的法的精神》，载《法制现代化研究》（第一卷），南京师范大学出版社1995版。

一、自然法精神及其现代意义
自然法首先表现为一种哲学思潮，此可在赫拉克利特、苏格拉底、柏拉图以及亚里土多德处略见端倪。

其后，它被斯多葛派学者所继承，并与法律发生密切的联系，在此过程中发挥了至关重要作用的灵魂人物当推西塞罗。

西塞罗教导我们说：“真正的法律乃是一种与自然相符合的正当理性，它具有普遍的适用性并且是不变雨永恒的。

罗马的法和雅典的法律并不会不同，今天的法律和明天的法律也不会不同，这是因为有的只是一种永恒不变的法律，任何时候任何民族都必须遵守它；再者，人类也只有一个共同的主人和统治者。

这就是上帝，因为他是这一法律的制定者、颁布者和执行者”。

(4)
西塞罗及其学说成为当时罗马社会的流行话语，此影响了罗马法学家。

在公元6世纪的《法学阶梯》中我们可以直接目睹自然法被这些法学家嵌入罗马法中的效果。

在《法学阶梯》第一、二卷里，罗马法被明确地区分为三部分；自然法、万民祛和市民法。

自然法被界定为：自然法是自然界教给——切动物的法律。

因为这种法律不是人类所特有，而是—切动物都具有的，不问是天空、地上或海里的动物。

由自然法产生了男女的结合，我们把它叫做婚姻：从而有子女的繁殖及其教养。

的确我们看到，除人而外，其它一切动物都视为同样知道这种法则。

(5)在罗马法文本中，这种直接赋予自然法以显明的力量的情形并不多见，但这并不妨碍我们得出罗马法受自然法精神的影响的结论。

因为罗马法学家把自然法哲学注入法律决不是采取机械的、教条的方式进行的。

“如果我们只计算那些肯定归属于斯多葛派教条的法律条文的数目来衡量斯多葛派对于罗马法发生的影响，这将是一个严重虽然是报普通的错误”。

(6)斯多葛派对于罗马法的贡献，“并不在于它们提供给罗马法的特殊论点的数量，在于它们给予它的单一的基本假设”。

(7)这个基本假设被后人冠以“不言而喻的真理”——那就是：人是生面平等的，每个人都有追求生命、自由、财产和幸福的自然权利——法律的—切规定都必须以此为最高原则。

《法学阶梯》对自然法的界定，但这仅仅是诸多版本中之一种而已。

实际上，人们对自然法的理解从来就没有取得过共识；他们把它理解为某种物质、行为或概念的性格和品质；或者认为是宇宙的天然秩序及其体现的特征；或者是人与人之间特定关系的天然缘由，例如血缘关系；
或者是人类的善良感情和普遍的道德意识；或者是理性。

(8)透过这纷纷扰扰的争论，我们可以发现一些共同的东西。

(4)E .博登海默，《法理学：法律哲学和法律方法》，邓正来译，中国政法大学出版社1999年版，第14页。

(5)优士丁尼，《法学阶梯》，张企泰译，商务印书馆1989年版，第6页。

(6)同注(4)引书第32页。

(7)同注(4)引书第33页。

(8)李静冰，《罗马法的哲学透视》，载《比较法研究》1992年第2期。

首先，自然法不是为体现立法者意志而产生的，并且同公正和正义永远相符合。

因此，自然法总是正义的衡量标准和保护伞。

在现实中，某件事物或行为是否公正、正义，不局限于拿它和实定法相比较，
更重要的是它是否符合于自然。

与自然相符合便是自然的，因而也是正义的。

此明显区别于实定法。

一般而言，实定法“表现至少部分表现为立法者的任意创制的法”，(9)因而它是否公正、正义则是有待进—步确证。

其次，与上述相联系，由于自然法的正义化身的形象以及自然普遍存在的理论，导致了自然法的普遍性的结论。

从空间效力、对人效力而言，实定法只局限于特定的地区和特定的人，如罗马市民法只适用于共
和国境内的罗马市民。

而自然法穿越时间、空间的限制，不分种族、性别、财富、智力而适用于所有人，不拘是贵族抑或平民，自由人亦或奴隶，也不仅是现在如此，将来也是如此。

再次，由于自然法并不体现立法者的意志，人们可能会问：它是如何产生的？对这个问题同样也存在着不同的答案。

有人认为自然法产生于自然，有人认为其来源于上帝，也有人认为其源自于人之本性。

但不管歧义是如何之大，他们都有一个共同点，即来源于先验性。

历史地看，自然法观念虽历经数千年，但迄今仍有着重要意义。

首要的意义在于它为人们批评社会安排提供了参考坐标。

现代社会愈来愈趋向于认为实定法是唯一的法的渊源，从而导致法律沦为肆意统治的合法根据。

这与罗马法是相违背的。

在罗马法中，自然法与市民法二者是不一样的，市民法只是自然法抽象指令的具体化。

自然法高于市民法，市民法必须以自然法为坐标和准绳。

“法学家显明地把‘自然法’想象为一种应该逐渐吸收各种民事法律的制度”，(10)因为自然法是正义的化身。

自然法描绘的公正、正义的美丽图景，是人类文明进程的灯塔。

在它的指引下，人类穿越历史的惊涛骇浪从野蛮走向文明。

自然法是一种理想，一个座标，虽然并不能够很快实现，但它“能够提供一种用于评价国家法和限制政府权力的普遍性的准则”(11)；并且，“幸亏由于自然法观念的发明，对社会安排进行激烈批评才第—次了可能”。

(12)所以梅因说：“这个概念的所以有其价值和作用，是因为它能使人在想象中出现一个完美法律的典型，它并且能够鼓舞起一种要无限接近于它的希望。

”(13)其次，自然法有
助于确立法律信仰精神。

伯尔曼有言曰，“没
有信仰的法律将退化成僵化的教条”，“而没有法律的信仰，……将蜕变为狂信”。

(14)一个人没有信仰会导致狂妄，一个社会没有信仰会导致混乱。

法律只不过是治理的工具，必要时用一用，但不用也无妨。

所以在那里，法律总是沦为人们的笑柄。

(9)彼德罗.彭梵得，《罗马法教科书》，黄风泽，中国政法大学出版社1992年版，第14页。

(10)同注(4)引书第44页。

(11)昂格尔，《现代社会中的法律》，吴玉章译，中国政法大学出版社1994年版，第68页。

(12)同上第71页。

(13)同注(4)引书第44页。

(14)伯尔曼，《法律与宗教》，梁治平译，三联书店1991年版，第47页。

即使是在法治国家，受各种现代思潮以及行政权力扩张的事实影响，法律信仰也正遭受严重的危机。

因此，当前的形势与未来的目标要求我们确立法律信仰的精神，而自然法恰有志于此。

自然法是正义的法、理性的法，是与人的本性、自然本性相协调的法，因而自然法是神圣的法。

在自然法面前，单个人是卑微的但是平等的。

人们对正义的追求、对自
身的认同产生了对自然法的信仰，历史上相继出现的古典自然法学派、复兴自然法学派的兴起即为明证。

自然法与实定法之间虽有区别，但并没有不可逾越的鸿沟，两者皆为正义的绳索。

因此，人们对自然法的信仰移情为对法律的信仰；信仰实定法是因为其中蕴涵的自然的正义，是对正义的顶礼膜拜。

再次，自然法为法律全球化提供了理论上的一个脚注。

当前法律发展的—个显明特征就是法律的全球化运动。

不同国家和地区在立法过程中相互借鉴与吸收对方成功的范例，两大法系之间也逐渐开始了其相互融合的实践。

此种现象的成因或许很复杂，自然法也许能成为其中的一个脚注。

盖尤斯在《法学阶梯》中宣称：凡依靠法律和习惯
统治的国家……，部分地运用了为整个人类共有的法律……。

而自然理性在整个人类中确立的东西则是为全人类平等遵守的，它被称之为万民法，因为它是万国适用的法律。

(15)在盖斯看来：由于万民法是一个普遍的或者极为普遍的规则体系，所以万民法就是自然法。

既然自然法为整个人类所共有、为全人类所遵守，因而全球各个国家之间的法律趋同现象也就并不令人惊讶了。

事实上，自然取得中的先占原则、男女关系中的自然婚姻以及贸易制度中的让与、买卖等，各国法律规定皆大同小异。

因为它们都是与自然相—致的。

二、私法精神及其现代意义
讨论罗马法的私法精神，也许应从公、私法的划分开始。

《法学阶梯》第1卷第1篇第4段：法律学习分为两部分，即公法与私法。

公法涉及罗马帝国的政体，私法则涉及个人利益。

在罗马法文本中，《法学阶
梯》只论述私法，附加一些刑法和程序法；《学说汇纂》也是如此，但在第1卷不成系系统地论了一些官员的职责；《法典》十二卷只有最后三卷涉及公法。

(16)因此，仅从数量而言，罗马法大量篇幅皆为有关私法之规定。

“事实上，仅仅私法才是许多世纪以来人们认真注意的对象，公法仿佛是个徒有其名的、无用的、甚至是危险的对象。

罗马没有我们所理解的宪法或行政法。

刑法也只是在私法周围发展，因而它基本上似乎是有关私人（犯法者和受害者或其家属）的事务，刑法实际上从未成为公法部分，从未达到私法那样的发展程度。

”(17)
私法条文的缺陷只是从侧面说明了罗马人对个人利益的重视，还不能必然推论出罗马人已经具有了现代人的私权意识。

但是在自然法精神的沐浴下，罗马人做到了这一点，其私法精神迄今仍为学者津津乐道。

那么什么是私法精神呢？
(15)同注(5)引书第16页。

(16)阿伦.沃森，《民法法系的演变及形成》，李静冰、姚新华译，中国政怯大学出版社1992年版（1997年二次印刷），第207页。

(17)达维，《当代主要法律体系》1978年（英文版）第75页。

承认个人有独立的人格，承认个人为法的主体，承认个人生活中有一部分是不可干预的，即使国家在未经个人许可时也不得干预个人生活的这
一部分。

(18)此即为私法精神的真义。

私法精神主要表现为平等原则和意思自治原则。

(19)
体现罗马私法精神的第—个理念为平等。

假如说罗马法制度是不平等的，那么这个结沦几乎不需要论证，因为罗马法规定“一切人不是自由人就是奴隶”，阶级差别的存在是人类社会的最大的不平等。

既然如此，那我们为何说罗马私法精神体现了平等观念、原则呢？因为尽管罗马社会是奴隶社会，但罗马法的制度安排却蕴含了平等性的因子，蕴含了对平等的追求。

罗马法首先是调整平等市民之间的法律制度。

在罗马法中，“一切权利均因人而设”，但并非一切人均为罗马社会的权利主体。

除了是人以外，还需具备其它基本条件：是自由的，而且就市民关系而言，还应当是市民。

因此，凡是符合上述三个条件的就可以成为罗马法上的平等主体。

奴隶，一般不是权利主体而是权利客体，但是在取得自由人身份以后享有完全的权利能力，变成为自由人和罗马市民。

即使是未出生的婴儿，也处于同新生儿完全同等的地位。

(20)所以保罗说：“当涉及胎儿的利益时，母体中的胎儿象活人一样被看待，尽管在它出生以前这对他人毫无裨益”。

(21)
从行为能力而言，在罗马法中，精神病人和幼儿没有行为能力，未适婚人包括“近幼儿”只有限制行为能力，他们未经监护人准可不能履行某些可能使其财产减少的行为，而且在新法中，未成年人受到保佐。

被禁治产的浪费人被等同于未适婚人。

奴隶虽然没有权利能力，但他拥有为主人的利益并以其名义履行适法行为的能力。

除上述人以外，所有
人皆可以因一定的法律事实或适法行为而取得或丧失财产。

并且在此财产流转过程中，他们的地位始终是平等的，因为在罗马法中，“在作为其核心的债务法里面基本上从当事人平等情况出发，不大考虑不平等人之间的合同”。

(22)所以任何意思瑕疵包括障碍性错误、
诈欺、胁迫、非法行为等有违平等原则的行为都为法律所摒弃。

罗马人对平等的追求发展到后来逐步侵蚀了奴隶制度和家庭制度。

奴隶在罗马帝国后期地位已大大改善；罗马的已婚妇女在帝国时期实际上己独立于其丈夫，妻子可以自由地很容易地同丈夫离婚。

家子也可以拥有自己的财产；甚至帝国后期还规定了父亲在抚养子女方面的义务。

(23)总体而言，罗马法体现了朴素的平等精神。

如果要追究这一现状的原因，那可能是一个比较复杂的问题，因为历史上的每一发展都是由许多同时发生的相互影响的因素决定的，而且要衡量其中某个具体因素所起的作用，往往也是困难的。

(18)谢怀轼，《从德国民法百周年说到中国的民法典问题》，载《中外法学》2001年第1期。

(19)王涌，《私权的概念》，载《公法》第1期（1999），法律出版社1999年版，第398页。

(20)同注(10)引书第35-39页。

(21)同注(10)引书第30-31页。

(22)弗兰克.闵策尔，《求大同：德国民法典立法的成果和错误》，载《中外法学》2001年第1期。

(23)同注(5)引书第18-19页。

罗马私法精神的第二个体现为意思自治原则。

意思自治原则意味着法律主体能够依己的意志独立地作为或不作为，不受外部其它人的干涉。

但这种作为或不作为不能侵犯他人的合法利益和社会的利益。

罗马法的原则“公法不得被私人简约所变通”、“私人协议不变通公法”(24)即为意思自治的外部制约的表现之一。

所以在《法学阶梯》中，自由的定义是；做一切想做之事的自然权利，以受法律禁止或强力阻碍为限。

(25)在罗马的法律制度中，意思自治原则的体现较为广泛。

例如，胁迫行为往往会导致其在法律上的无效、主体拥有一定程度上的遗嘱自由等。

但能够较为成功地说明罗马法意思自治原则的也许是有关债的转移、变更以及契约制度。

在罗马法中，最初债权同债务一样也向继承人转移，而且产生于私犯的债最可能也是可向继承人
转移的。

但是，它们不能以其它方式在不同的人之间相互转移，这是罗马法的原则。

但这一原则在罗马法的历史发展过程中必须面对贸易的需要作出让步。

既然债具有财产制度的明显特点，就不可能迟迟地不变为贸易的手段。

因此后来，“任何债权均可转让，无论产生于契约、私犯或其它债因。

”(26)债可以转让的同时，也可以进行各种各样的变更。

无论是为了减少、增加，还是为了根据各种原因改变其初始的效力，或者是为了在主债上附加配有自己的诉权但仍具有附属性的债。

当事人可以通过“无形式简约”或
要式口约按照自己的意愿对债加以变更。

(27)更能体现意思自治原则的也许就是契约。

在罗马法中，当事人可以依自己的意思来创设权利义务关系。

如在口头契约中的誓约、嫁资口约中，只要当事人作出允诺后，债即产生。

在更为普遍采用的要式口约中，未来债权人独立地提出问题，未来的债务人自主地对应回答。

只要问答相互完全吻合，双方的债权债务关系即告成立。

在合意契约、实物契约、简约和协议中，无处不能发现当事人独立自主地设权行为。

平等原则和意思自治原则作为私法精神的体现，一直以来就没有被人们所遗忘。

相反，在当代社会尤其是当代中国，重提私法精神还有非同寻常的意义。

首先，被历代学者所传唱的私法精神的彰显隐含了—个共识性的前提，即对把法律两分为公法与私法表示认同，而这种法律的划分方法至今仍有其理论的和实践的意义。

对法律进行分类是学者们乐此不疲的事情。

公、私法的划分引导人们在法律学习、法律研究中对复杂的法律现象有较为清晰的全面把握；同时，它还揭示出法律有着不同的功能指向，其一指向“公”即国家，其二指向“私”即个体，这种二分法的利益功能指向有助益于人们认识法律。

罗马法高扬的私法精神还造就了这样一种信念；私权不应为国家公权任意粗暴干涉。

某种意义上此限制了国家公权力的误用与滥用。

虽然在罗马法中私人的意思表示不能违反国家的强制性规定，但同样国家强制力也不应蛮横地干涉公民之间的意思表示以及隶属于公民自身的基本权利。

从自由资本主义时期的洛克、孟德斯鸠到法国的人权
宣言和美
国的独立宣言，皆对政府权力的扩张性、侵略性表示了怀疑和担心，并分别从理论上和制度上给予了切实地制约。

现代社会全球性的国家干预
(24)同注(20)引书第389页。

(25)同注(10)引书第31-32页。

(26)同注(10)引书第316页。

(27)同注(10)引书第328页。

的经济政策取代了自由放任经济政策，国家广泛运用立法、司法、行政手段规制和调节社会生活，司法管辖权的法律体系的多元化日益被单独的中央立法和行政法规
取代，法与政治的关系日益密切，私权在强大的国家面前更显弱不禁风。

因此，重提私法精神，再塑私人品格在当代社会尤显必要。

罗马私法精神的全球传播也激发了社会主体的独立意识，为主体摆脱各种形式的依赖关系提供了理论上的指导。

平等原则的深入人心不但影响了罗马法律制度，在当代社会也激励着人们为达到这一目标而努力，它是人类摆脱依附的前提与基础；意思自治原则给予了主体自我行为的自由，为主体摆脱依附性创造了现实可能性或提供了达到这一目标的手段。

一句话，私法精神不会因时间而褪色。

相反，在文明过程中它愈来愈为人们所珍重。

三、理性精神及其现代意义
罗马法包含丰富的理性，这是中世纪与现代人的共识。

人们总是在
不同的场合提醒我们罗马法是理性化身。

盖伊。

柯克雉尔认为：“罗马法不是我们的普通法，在法国不具有强制力，但它因被看成是理性。

……“求助于罗马法”，我们这个意思是说，求助于罗马法的灵活性和罗马法的性，而不是我们迫于无可奈何。

……德。

杜则认为法兰西习惯法和成文法才是我们的普同法，他把罗马法仅仅看成是写下来的理性。

(28)这样一种理性的罗马法给予后人的并不仅仅是一些可资参考和凭吊残章段句，相反，“罗马法的敕令和解答，无论是单个的。