2013司法考试-金梦圆司法考试行政法 (5)

安机关的内设机构或者派出机构以自己的名义作出的具体行政行为不服的，向该内设机构所
属的公安机关或者设立该派出机构的公安机关的上一级公安机关申请行政复议。
如下图所示：（图表八）
处罚种类
被告
被申请人
复议机关
罚款 300 元
乡派出所
乡派出所
县公安局+县政府
罚款 3 万元
乡派出所
乡派出所
县公安局+县政府
行政拘留 5 天
（3）公安派出所种类越权的，被申请人为设立该公安派出所的公安机关。
法条依据：
①《行政复议法实施条例》第 14 条：行政机关设立的派出机构、内设机构或者其他组织，
未经法律、法规授权，对外以自己名义作出具体行政行为的，该行政机关为被申请人。
②《公安机关办理行政复议案件程序规定》第 15 条第 2 款：对没有法律、法规授权的公
C．如 10 户居民在指定期限内未选定诉讼代表人的，法院可以依职权指定
D．如 10 户居民对此决定申请复议，复议机关为甲县政府
真题回顾－19
市城管执法局委托镇政府负责对一风景区域进行城管执法。镇政府接到举报并经现场勘
验，认定刘某擅自建房并组织强制拆除。刘某父亲和嫂子称房屋系二人共建，拆除行为侵犯
合法权益，向法院起诉，法院予以受理。关于此案，下列哪些说法是正确的？（ ）
2、派出机关（图表六）☆☆
行
政
公
署
设立
派
出
区
公
机
所
设立
关
国务院 批 准 省、自治区政府
省、自治区、直辖市政府 批 准
县、自治县政府
街
上一级政府
道
批
办
准
事
处
设立
市辖区、不设区的市（县级市）政府
★总结：派出机关皆具行政主体资格
3、派出机构（图表七）☆☆☆☆☆
派
公安局（分局）设立
出
派
所
警告、500 元以下罚款
行为不服的，向设立该公安派出所的公安机关申请行政复议。
（2）公安派出所幅度越权的，被申请人为其自身。
法条依据：
《公安机关办理行政复议案件程序规定》第 15 条第 1 款：对法律、法规授权的公安机关
内设机构或者派出机构超出法定授权范围作出的具体行政行为不服的，向该内设机构所属的
公安机关或者设立该派出机构的公安机关申请行政复议。
幅度越权是典型意义上的越权，即相对越权；而种类越权属于“无权限”，即绝对越权。该
知识点理解关键在于：法律法规授予派出机构的是其实施某类行政行为的职权，而不是授予
其永久性全面行政主体资格。所以，派出机构只有在实施法定种类的行政行为时才是行政主
体，超出该行为类型，就如同一般的派出机构一样，不是行政主体了。
许可法》对相关责任人给予行政处分
C．生猪管理办公室若以自己名义作出罚款决定，张某申请复议应以其为被申请人
D．若张某直接向法院起诉，应以某县政府为被告
责任承担 自己 自己
委托者
★行政主体与相关概念的区别： 1、行政主体与行政法主体：首先，行政法主体是指行政法律关系主体。我国行政法律 关系主要有二，即行政管理法律关系和行政监督法律关系。行政法主体是指行政法律关系 中的双方当事人，包括行政主体和行政相对人。行政主体仅指行政法律关系中行使行政权 的一方当事人的主体资格，包括行政机关和被授权组织。 2、行政主体与行政机关：（1）行政机关并不是在任何状态下都是行政主体。行政机关 在社会活动中主要有三种身份和地位： ①行政机关在行使法定的行政职权时，才有行政主体的地位和身份。只有在这种状态 下才享有比相对人更多的行政优益权和行政优先权，相对人才必须服从行政机关的管理， 行政机关的行为才具有公定力。行政机关在这种身份和地位下，才受行政法律规范的调整。 ②行政机关在进行民事活动时，即为民事主体，此时的行政机关与对方的法律地位是 平等的，它们的法律关系受民事法律规范的调整。 ③行政机关在受另一个行政主体管理而处于非行使法定行政权地位时，即为行政管理 相对人，此时的行政机关是处于相对人的地位而被另一个作为行政主体的行政机关所管 理。作为相对人的行政机关对作为行政主体的行政机关的行为不服，可以申请行政复议或 者提起行政诉讼。行政机关只有在这种情况下，才可以充当行政诉讼中的原告。 可见，只有当行政机关以自己的名义依法行使行政管理职权的时候，其才是行政主体； 否则，其既可能是民事主体，也可能是行政相对人。 （2）行政主体的范围也不仅仅只限于行政机关，还包括法律、法规、规章授权的组织。 法律、法规、规章授权的组织在性质上属于一般的社会组织，但在法律、法规、规章授权 的范围内，其法律地位与行政机关作为行政主体的地位是完全相同的。 3、行政主体与公务员：公务员不是一个行政主体，但行政主体又离不开公务员。行政 主体是由一个个公务员组成的集合概念，脱离了国家公务员，行政主体仅是一个抽象概念。 在公务员执行公务时，其个人的主体资格已被他代表的行政机关所吸收，并不具备个人的权 利和地位，其执法活动所产生的行政法意义上的法律后果由行政机关承担。
所突击检查一无所获。派出所工作人员将孔某带回调查，孔某因受到逼供而说出实情。派出
所据此决定对孔某拘留 10 日，孔某不服提起诉讼。下列哪一选项是正确的？ （ ）
A．在作出拘留决定前，孔某有权要求举行听证
B．对孔某的拘留决定违法 C．某区公安分局派出所是本案被告 D．因孔某起诉，公安机关应暂缓执行拘留决定
出
工
工商局设立
商
机
所
1、对个体工商户违法行为的处罚；
2、处罚种类不包括吊销营业执照
构
税
税务局设立
务
所
2000 元以下罚款
★总结：内设机构、派出机构、组建机构的行政主体资格问题：复议、诉讼皆看职权 。 （注意区分幅度越权和种类越权）
①类型： 地方各级政府的内设机构和工作部门的内设机构； 工作部门设立的派出机构，如公安派出所、工商所、税务所。 ②地位： 内设机构：行政机关内部总是由一些机构组成，即内设机构。这些内部机构除非得到法 律、法规、规章的特别授权，一般不能成为行政主体，既不能以自己的名义行使行政权力， 也不能独立承担相应的法律责任。没有得到法律、法规、规章特别授权的内设机构，以自己 的名义行使了行政权力，如果发生纠纷，应当以其所属的行政机关为被告。如公安局内设的 法制科、国税局内设的稽查大队，即使其违法以自己的名义行使行政权力，也不能承担相应 的法律责任，此时只能以有行政主体资格的公安局、国税局为被告。当然，如果法律、法规 或者规章授权行使行政职权的行政机关内设机构，在授权范围之内或者超出法定授权范围实 施行政行为，当事人不服提起诉讼的，应当以实施该行为的内设机构为被告。如公安机关的 内设机构交警大队、消防局、边防局，国家知识产权局内设的专利复审委员会以及工商行政 管理总局内设的商标评审委员会分别获得相关法律法规的授权，具备了行政主体资格。 派出机构：法律地位包括三种：一是由法律、法规、规章授权，在授权范围之内作出一 定的行政行为时是有行政主体资格的。如公安派出所依据《治安管理处罚法》第 91 条的授 权，作出警告或 500 元以下罚款的行政处罚时，由其自己做行政复议的被申请人或行政诉讼 的被告。二是接受行政机关委托作出行政行为。此时派出机构不是行政主体，没有资格以自 己的名义行使权力，应当以行政机关为被申请人或被告。三是《行政诉讼法若干问题解释》 第 20 条和《行政复议法实施条例》第 14 条将内设机构和派出机构越权的情形分为幅度越权 和种类越权，并分别确定责任主体。如果是在幅度上越权，从理论上讲，它是没有资格的。 但是幅度有没有越权，只有经过审理之后才能知道，所以应由越权者自己承担责任。例如公 安派出所，根据《治安管理处罚法》的规定，只能进行 500 元以下的罚款或者警告。如果罚 了 501 元，该派出所即为被告或被申请人。如果是种类越权，由决定成立内设机构或者派出 机构的机关承担责任，因为种类越权从形式上就可以直接判断出来。如派出所作出行政拘留 的处罚，此时就应以设立派出所的公安局为被告或被申请人。此外，在法理上两者也有区别，
个人，须在规定期限内到生猪管理办公室申请办理生猪屠宰证，违者予以警告或罚款。个体
户张某未按文件规定申请办理生猪屠宰证，生猪管理办公室予以罚款 200 元。下列哪些说法
是错误的？ （ ）
A．若张某在对罚款不服申请复议时一并对县政府文件提出审查申请，复议机关应当转
送有权机关依法处理
B．某县政府的文件属违法设定许可和处罚，有权机关应依据《行政处罚法》和《行政
被委托组织
织或个人。
委托机关
委托者
2、行政许可只可委托其他机关，
不可委托组织。
真题回顾－18
甲县政府设立的临时机构基础设施建设指挥部，认定有10户居民的小区自建的围墙及附
属房系违法建筑，指令乙镇政府具体负责强制拆除。10户居民对此决定不服起诉。下列说法
正确的是：（ ）
A．本案被告为乙镇政府
B．本案应由中级法院管辖
例 1 公安派出所作出罚款的处罚行为，属于《治安管理处罚法》授权的具体行政行为，
所以被申请人是该公安派出所。
例 2 公安派出所作出行政拘留的处罚行为，属于超出《治安管理处罚法》授权种类的
行为，其不具备被申请人资格，应当由设立该派出所的公安局为被申请人。
相关结论和法条依据如下：
（1）公安派出所未越权的，被申请人为其自身。
县公安局
县公安局
县政府+市公安局
真题回顾－16
下列哪些情形下复议机关和行政诉讼的被告是重合的？（ ）
A.公安派出所作出劳动教养决定的
B.街道办事处向居民摊派管理费的
C.税务所未经税务局局长批准拍卖扣押的货物抵缴税款的
D.市政府打假办公室由自己的名义对企业给予没收企业营业执照处罚的
真题回顾－17
某区公安局派出所突击检查孔某经营的娱乐城，孔某向正在赌博的人员通风报信，派出
四、行政机关、被授权组织与被委托组织之比较（图表九）
名称
类型
权力来源
行为名义
行政机关
中央、地方行政机关
宪法、组织法
自己
被授权组织 准行政机关
1、事业单位（四会三局、高校） 2、社会团体（轻工、纺织总会） 3、国有公用企业（水、电、气）
法律、法规、规章
自己
1、行政处罚可委托管理公共事务
的事业组织，但不可委托其他组
法条依据：
①《行政复议法》第 15 条第 1 款第 2 项：对政府工作部门依法设立的派出机构依照法律、
法规或者规章规定，以自己的名义作出的具体行政行为不服的，向设立该派出机构的部门或
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者该部门的本级地方人民政府申请行政复议。
②《公安机关办理行政复议案件程序规定》第 15 条：对公安派出所依法作出的具体行政
★提示： 注意把握：双重领导（同级人民政府和上级主管部门）， 垂直领导（包括中央垂直领导和省以下垂直领导） 1、行政区域的层级 （1）二级制：直辖市——区（如北京市——海淀区） （2）三级制：直辖市——县、自治县——乡、民族乡、镇（如重庆市——石柱土家族自 治县——三河乡） （3）四级制：省、自治区、直辖市——设区的市（行政公署）——县、市——乡、民族 乡、镇（如山东省——淄博市——高青县——塘坊镇） 2、类型：地方各级政府、地方政府的工作部门、地方政府的派出机关、地方政府的内设 机构和议事协调机构、工作部门的内设机构和派出机构。 （1）地方政府 地方政府是综合性行政机关，一般为省级——地市级——县级——乡级。地方各级政府 实行条条管辖，垂直领导。 （2）地方政府的工作部门 工作部门是专门性行政机关。我国地方行政机关实现条块结合的管理模式。部分工作部 门为本级地方政府组成部门，实行条块管辖和双重领导，如县公安局接受本级政府（县政府） 的统一领导，并且受上级主管部门（市公安局）的业务指导或领导。另一部分工作部门不属 于本级地方政府的组成部门，实行条条管辖和垂直领导，如全国垂直领导的国税、海关、金 融和外汇管理等部门，以及省以下垂直领导的地税、国土资源等部门。
A．此案的被告是镇政府
B．刘某父亲和嫂子应当提供证据证明房屋为二人共建或与拆除行为有利害关系
C．如法院对拆除房屋进行现场勘验，应当邀请当地基层组织或当事人所在单位派人参
加
D．被告应当提供证据和依据证明有拆除房屋的决定权和强制执行的权力
真题回顾－20
为严格本地生猪屠宰市场管理，某县政府以文件形式规定，凡本县所有猪类屠宰单位和