2013司法考试-金梦圆司法考试行政法 (5)
2013年国家司法考试行政法试题及答案含答案和详细解析
1、甲县宋某到乙县访亲,因醉酒被乙县公安局扣留24小时。
宋某认为乙县公安局的行为违法,提起行政诉讼。
下列哪些说法是正确的?( )A.扣留宋某的行为为行政处罚B.甲县法院对此案有管辖权C.乙县法院对此案有管辖权D.宋某的亲戚为本案的第三人【答案】BC2、庭审过程中,被告人赵某指出,公诉人的书记员李某曾在侦查阶段担任鉴定人,并据此要求李某回避。
对于赵某的回避申请,下列哪一选项是正确的?( )A.法庭应以不属于法定回避情形为由当庭驳回B.法庭应以符合法庭回避情形为由当庭作出回避决定C.李某应否回避需提交法院院长决定D.李某应否回避需提交检察院检察长决定正确答案:D解题思路:《刑事诉讼法》第28条规定:"审判人员、检察人员、侦查人员有下列情形之一的,应当自行回避,当事人及其法定代理人也有权要求他们回避:(一)是本案的当事人或者是当事人的近亲属的:(二)本人或者他的近亲属和本案有利害关系的;(三)担任过本案的证人、鉴定人、辩护人、诉讼代理人的;(四)与本案当事人有其他关系,可能影响公正处理案件的"本题符合法定的回避情形,故A项错误《刑诉解释》第30条规定:"当事人及其法定代理人对出庭的检察人员、书记员提出回避申请的,人民法院应当通知指派该检察人员出庭的人民检察院,由该院检察长或者检察委员会决定"因此,D项正确,B、C项错误3、程序正当是行政法的基本原则。
下列哪些选项是程序正当要求的体现?( )A.实施行政管理活动,注意听取公民、法人或其他组织的意见B.对因违法行政给当事人造成的损失主动进行赔偿C.严格在法律授权的范围内实施行政管理活动D.行政执法中要求与其管理事项有利害关系的公务员回避【答案】AD4、某工商局以涉嫌非法销售汽车为由扣押某公司5辆汽车。
下列哪些说法是错误的?( )A.工商局可以委托城管执法局实施扣押B.工商局扣押汽车的最长期限为90日C.对扣押车辆,工商局可以委托第三人保管D.对扣押车辆进行检测的费用,由某公司承担【答案】ABD5、下列哪种情形中,当事人的回避申请应被同意?( )A.某侦查人员曾被单位作出过纪律处分B.某侦查人员态度生硬、粗暴C.某侦查人员接受过另一当事人的吃请D.某侦查人员业务能力差正确答案:C6、法律规则是法律的基本构成因素。
2013司法考试-金梦圆司法考试行政法 (1)
第一部分复习方略建议一:备战司考一、心态:不抛弃,不放弃。
二、时间:适合自己记忆规律的,就是最有效的安排。
三、方法:“三个三”:三种资料、三个集团、三个阶段(一)三种资料:真题、教材、法条(二)三个集团:第一集团、第二集团、第三集团(三)三个阶段:基础阶段、强化阶段、冲刺阶段建议二:攻克行政法一、如何学好行政法(一)掌握行政法的核心价值控制行政权、保护公民权。
(二)理解行政法的内容体系(1)行政法基本原则;(2)行政组织法;(3)行政行为法;(4)行政救济法。
(三)用行政法的思维学习和运用行政法公对私。
官管民——民告官。
二、如何做对行政法试题(一)了解行政法在司法考试中的地位(二)从历年真题中把握行政法的命题规律(1)重者恒重,稳中求变;(2)推陈出新,注重实务;(3)比较思维,贯穿始终(三)学会整理学习笔记(四)钻研历年真题做历年真题就是在做未来的考题第二部分行政法基础知识一、行政法知识体系(图表一)☆☆☆☆☆①④⑤⑥○11○12○13○14○15○16○17○18⑨⑩②③○7⑧一、行政1.概念。
我国行政法所研究的是公共行政中的国家行政,即作为国家机关的行政机关行使职权、执行法律、管理国家和社会事务的活动。
2.种类。
(1)从管理的方式上,可以分为负担行政和授益行政。
(2)从公民自由权保护上,可以分为秩序行政和给付行政。
(3)从行政机关行为的范围上,可以分为形式行政和实质行政。
形式行政是指以行为主体作为划分行政的根据,只要是行政机关从事的职能活动都可以被认为是行政活动,无论它们是制定规则的、处理具体事项的还是裁决争议案件的活动。
实质行政是指以国家机关的活动功能作为划分行政的根据,制定规则和裁决争议案件以外的执行性活动被认为属于行政活动,无论它们是由什么国家机构实施的活动。
行政法意义上的行政的界定主要是指形式行政,实质行政作补充。
可见,我国行政法意义上的国家行政包括行政机关行使职权的所有活动,既包括传统意义上的行政执法活动,还包括行政立法和行政司法活动。
金梦圆司法考试2013法理讲义 (5)
C、设证推理虽然是适用法律所不可缺少的环节。但它的推理结论是不确定的
D、法律推理是严格的形式推理,不受人的价值观影响
七、法律解释
1、法律解释
表六
含义
一定的人或组织对法律规定涵义的说明
(1)解释法律规定及其附随情况。
特点
(2)与具体案件密切相关 (3)一定的价值取向性。
(4)受解释学循环的制约。
解 释 主 体 正式解释:立法、司法、行政:普遍约束力
与 效 力 非正式解释:无普遍约束力
种类 法
区别:普遍性意义的法律约束力,即针对不特定主体的反复适
律
用。所有正式解释都具有程度不同的普遍的法的效力。
解
释
文义解释,从法律条文的语言文字来说明法律含义,不顾及结果的公正性
系统解释,将被解释的条文放在整部法律中乃至整个法律体系中,联系此法
条与其他法条的相互关系来解释法律,以矛盾律来支持或反对某个结果。
求,司法活动的性质所决定,存在的合 法性基础。(2)平等:总体平等、保护 平等、诉讼平等、责任平等。(3)根据 与准绳。(4)司法独立:专属性、独立 性、合法性(5)司法民主:人民陪审制
度、司法工作人员由人大制度产生。
主体
国家行政机关及 其公职人员
国家司法机关及其公职人员
区别
内容
程序性 要求
以国家名义对社 会进行全面管理
注意:(1)三个步骤并非截然分开,确认案件事实必须要在法律规范和事实之间来回往复, 而且需要法律解释,对一般和个别进行缝合,解决规范和事实间的紧张关系。
(2)必须要说明理由,即需要法律论证。 24、以下说法错误的是:
A.从法律推理的角度分析,案件事实属于法律推理的大前提 B.为了保证法律的确定性,法律决定的可预测性与可接受性有冲突时,可预测性应当 具有优先性 C.法院在庭审中认定交通事故致路某重伤残疾并非由周某引起,这里主要解决的是事 实问题
《13年司法考试行政法大纲》
行政法教司考大纲
第一章行政法概述
第一节行政法的基本概念
第二节行政法的法律渊源
第三节行政法的基本原则
第二章行政组织与公务员法第一节行政组织法概述
第二节中央国家行政机关
第三节地方国家行政机关
第四节实施政府职能的非政府组织
第五节公务员
第三章抽象行政行为
第一节抽象行政行为概述
第二节行政法规
第三节规章和有普遍约束力的决定、命令
第四章具体行政行为概述第一节具体行政行为的概念
第二节具体行政行为的成立和效力
第三节具体行政行为的一般合法要件
第五章行政许可
第一节行政许可概述
第二节行政许可的设定
第三节行政许可的实施机关
第四节行政许可的实施程序
第五节行政许可的费用
第六节监督检查
第七节行政许可诉讼
第六章行政处罚
第一节行政处罚概述
第二节行政处罚的种类与设定
第三节行政处罚的实施机关、管辖与适用
第四节行政处罚的程序
第五节治安管理处罚
第七章行政强制
第一节行政强制概述
第二节行政强制的种类和设定
第三节行政强制措施实施程序
第四节行政机关强制执行程序
第五节申请法院强制执行
第八章行政合同与行政给付第一节行政合同
第二节行政给付
第九章行政程序与政府信息公开第一节行政程序概述
第二节行政程序的基本制度
第三节政府信息公开制度
第十章行政复议
第一节行政复议概述
第二节行政复议范围
第三行政复议参加人和行政复议机关
第四节行政复议的申请与受理
第五节行政复议的审理、申请与执行。
2013年司法考试卷二试题及答案解析:行政法的基本概念
2013年司法考试卷二试题及答案解析:行政法的基本概念 下面对行政法总体上进行分类,逐一介绍,如何体系化这些基本概念和基本行政法律关系,然后,增强做行政法试题的思维。
从总体上看行政法最基本的概念是行政主体、行政行为,行政行为又包括我们熟悉的抽象行政行为、行政许可、行政处罚和行政强制;当然行政法还有行政复议、行政诉讼和行政赔偿这些基本的制度。
一、行政主体 行政主体是行政法上最重要的基本范畴之一,是理解后面一系列问题的基础,也是我们解题的一把钥匙,有时你背不住某个法条,但是行政主体可以给你解题的另外一种途径。
学习行政主体,最困难的是掌握各种行政机关、行政机构的类别与职权,判断其是否具备行政主体资格。
比如行政授权与行政委托,两者最为重要的差别是被授权者获得了行政主体资格,能够独立承担法律责任;而接受委托者实施的行为,在法律后果上仍然归属于委托者。
特别注意的是被授权的组织不能是行政机关。
对于行政主体资格的判断,虽有以上标准,但考友还需要多做练习,平时多留意机关的设置,增加些感性的认识。
二、行政行为 行政行为是行政法律关系中最为关键因素,起枢纽的作用。
如果不理解行政行为这个知识,后面的行政复议、行政诉讼等就不会理解。
行政行为根据理论分为抽象行政行为和具体行政行为。
抽象行政行为的难点在于监督与适用,这部分知识较繁琐、容易混淆。
考友可在归纳总结与充分理解的基础上,进行把握,如将抽象行政行为置身于整个国家立法体系当中与其他立法文件的监督与适用做一体掌握,才能避免混淆,达到融会贯通。
监督问题的掌握不可仅记忆其繁琐规定,而应注重理解其内在规定。
再如适用问题的掌握同样应当理解其内在规律,尤其是对于那些必须通过裁决方式来决定法律适用的情况。
具体行政行为是行政法上最核心概念之一,它对确定行政诉讼的受案范围具有决定意义。
掌握具体行政行为要注意它的特征,如处分性、特定性、单方性、外部性。
而在这些特征中,最为疑难的又当属处分性这一特征,对此,必须牢牢把握记住:具体行政行为必须引起行政法律关系变动这一内涵。
2013年国家司法考试行政法试题及答案一点通
2013年国家司法考试行政法试题及答案一点通一、单项选择题。
每题所设选项中只有一个正确答案,多选、错选或不选均不得分。
本部分每题1分,共10分。
1、全面推进依法治国,总目标是建设中国特色社会主义法治体系,建设社会主义法治国家。
关于对全面推进依法治国的重大意义和总目标的理解,下列哪一选项是不正确的?A.依法治国事关我们党执政兴国,事关人民的幸福安康,事关党和国家的长治久安B.依法治国是实现国家治理体系和治理能力现代化的必然要求C.总目标包括形成完备的法律规范体系和高效的法律实施体系D.通过将全部社会关系法律化,为建设和发展中国特色社会主义法治国家提供保障2、卡尔·马克思说:“法官是法律世界的国王,法官除了法律没有别的上司。
”对于这句话,下列哪一理解是正确的?A.法官的法律世界与其他社会领域(政治、经济、文化等)没有关系B.法官的裁判权不受制约C.法官是法律世界的国王,但必须是法律的奴仆D.在法律世界中(包括在立法领域),法官永远是其他一切法律主体(或机构)的上司3、现代陪审制发源于英国并长期作为一种民主的象征被广泛运用。
关于英国陪审制度,下列哪一说法是正确的?A.陪审团职责是就案件的程序部分进行裁决B.法官在陪审团裁决基础上就事实和法律适用进行判决C.对陪审团裁决一般不允许上诉D.法官无权撤销陪审团裁决4、根据《宪法》和法律法规的规定,关于我国行政区划变更的法律程序,下列哪一选项是正确的?A.甲县欲更名,须报该县所属的省级政府审批B.乙省行政区域界线的变更,应由全国人大审议决定C.丙镇与邻近的一个镇合并,须报两镇所属的县级政府审批D.丁市部分行政区域界线的变更,由国务院授权丁市所属的省级政府审批5、为大力发展交通,某市出资设立了某高速公路投资公司。
该市审计局欲对其实施年度审计监督。
关于审计事宜,下列哪一说法是正确的?A.该公司既非政府机关也非事业单位,审计局无权审计B.审计局应在实施审计3日前,向该公司送达审计通知书C.审计局欲查询该公司在金融机构的账户,应经局长批准并委托该市法院查询D.审计局欲检查该公司与财政收支有关的资料和资产,应委托该市税务局检查6、联合国大会由全体会员国组成,具有广泛的职权。
2013年国家司法考试行政法试题及答案带答案和解析
C.《协议》名为代购房关系,实为借款购房关系
D.如乙将房屋过户给不知《协议》的丙,丙支付合理房款则构成善意取得
13、于某和张某共同实施了盗窃行为,张某因情节轻微被人民检察院作出不起诉决定。在开庭审判时于某发现张某被法院通知出庭作证,而张审判长是张某的姐姐,本案还存在有附带民事诉讼。那么关于本案中的回避问题。下列说法中错误的是:( )
14、在某刑事公诉案件中,如果审判长与案件有利害关系,那么,下列哪些人员有权申请审判长回避?( )
A.被害人的诉讼代理人有权申请审判长回避
B.被害人的近亲属有权申请审判长回避
C.被害人有权申请审判长回避
D.被害人的法定代理人有权申请审判长回避一
正确答案:CD
解题思路:本题考查刑事诉讼中回避申请权的归属根据《刑事诉讼法》第28条的规定,只有当事人及其法定代理人才有权要求符合法定回避情形的人员回避,诉讼代理人、辩护人、当事人的近亲属都无权申请回避
选项C错误。协定中的最惠国待遇适用于服务提供者和服务产品,但不适用于货物产品。
选项D正确。《服务贸易总协定》中的国民待遇义务,仅限于列入承诺表的部门,并且要遵循其中所列的条件和资格。
【答案】D
10、甲将一套房屋转让给乙,乙再转让给丙,相继办理了房屋过户登记。丙翻建房屋时在地下挖出一瓷瓶,经查为甲的祖父埋藏,甲是其祖父唯一继承人。丙将该瓷瓶以市价卖给不知情的丁,双方钱物交割完毕。现甲、乙均向丙和丁主张权利。下列哪一选项是正确的?
2013行政法司考真题及解析
2002-2013年司法考试行政法历年真题多项选择题解析。
众所周知,司法考试历年真题是司法考试复习中的重要资料,所有备战司法考试的考生都需要反复研习历年司法考试真题,从中找到司法考试试题的出题思路和解题方法。
法律教育网特意为备考司法考试的考生奉上2002-2013年司法考试行政法历年真题多项选择题解析,作为大家准备司法考试的参考资料。
(2013年)76.合法行政是行政法的重要原则。
下列哪些做法违反了合法行政要求?()A.某规章规定行政机关对行政许可事项进行监督时,不得妨碍被许可人正常的生产经营活动B.行政机关要求行政处罚听证申请人承担组织听证的费用C.行政机关将行政强制措施权委托给另一行政机关行使D.行政机关对行政许可事项进行监督时发现直接关系公共安全、人身健康的重要设备存在安全隐患,责令停止使用和立即改正【答案】BC【解析】本题考核合法行政的要求。
选项A不违反。
《行政许可法》第63条规定,行政机关实施监督检查,不得妨碍被许可人正常的生产经营活动,不得索取或者收受被许可人的财物,不得谋取其他利益。
选项B违反。
根据《行政处罚法》第42条第1款的规定,当事人不承担行政机关组织听证的费用。
选项C违反。
《行政强制法》第17条第1款规定,行政强制措施由法律、法规规定的行政机关在法定职权范围内实施。
行政强制措施权不得委托。
选项D不违反。
《行政许可法》第68条第2款规定,行政机关在监督检查时,发现直接关系公共安全、人身健康、生命财产安全的重要设备、设施存在安全隐患的,应当责令停止建造、安装和使用,并责令设计、建造、安装和使用单位立即改正。
77.权责一致是行政法的基本要求。
下列哪些选项符合权责一致的要求?()A.行政机关有权力必有责任B.行政机关作出决定时不得考虑不相关因素C.行政机关行使权力应当依法接受监督D.行政机关依法履行职责,法律、法规应赋予其相应的执法手段【答案】ACD【解析】本题考核权责一致的要求。
行政法司法考试题及答案
行政法司法考试题及答案一、单项选择题(每题2分,共20分)1. 行政法的基本原则不包括以下哪一项?A. 合法性原则B. 合理性原则C. 公平性原则D. 效率性原则答案:C2. 以下哪一项不是行政行为的特征?A. 单方性B. 强制性C. 有偿性D. 法律性3. 行政诉讼中,原告对被告的具体行政行为提起诉讼的时效是多久?A. 15日B. 30日C. 60日D. 90日答案:C4. 行政复议机关应当自受理申请之日起多少日内作出行政复议决定?A. 30日B. 45日C. 60日D. 90日5. 以下哪一项不是行政强制措施的种类?A. 查封B. 扣押C. 冻结D. 罚款答案:D6. 行政机关在作出行政处罚决定前,应当告知当事人有要求举行听证的权利,当事人要求听证的,行政机关应当在何时组织听证?A. 3日内B. 5日内C. 7日内D. 10日内7. 行政诉讼中,人民法院对具体行政行为进行合法性审查,不包括以下哪一项?A. 程序合法性B. 事实依据C. 法律适用D. 行政效率答案:D8. 行政赔偿请求人请求国家赔偿的时效是多久?A. 1年B. 2年C. 3年D. 5年答案:B9. 以下哪一项不是行政合同的特点?A. 双方自愿B. 行政主体一方C. 以行政权力为基础D. 以营利为目的答案:D10. 行政机关在作出行政许可决定前,应当告知申请人、利害关系人享有要求听证的权利,申请人、利害关系人要求听证的,行政机关应当在何时组织听证?A. 3日内B. 5日内C. 7日内D. 10日内答案:D二、多项选择题(每题3分,共30分)11. 行政法的调整对象包括以下哪些?A. 行政管理关系B. 行政监督关系C. 行政诉讼关系D. 行政赔偿关系答案:A, B, C, D12. 行政行为的效力包括以下哪些?A. 确定力B. 拘束力C. 执行力D. 公信力答案:A, B, C, D13. 行政诉讼的受案范围不包括以下哪些?A. 国家行为B. 抽象行政行为C. 行政指导行为D. 行政调解行为答案:A, B, C, D14. 行政复议的基本原则包括以下哪些?A. 合法性原则B. 公正原则C. 及时原则D. 便民原则答案:A, B, C, D15. 行政强制执行的方式包括以下哪些?A. 直接强制B. 代执行C. 执行罚D. 申请法院强制执行答案:A, B, C, D16. 行政诉讼中,人民法院可以对以下哪些行为进行合法性审查?A. 具体行政行为B. 抽象行政行为C. 行政指导行为D. 行政调解行为答案:A, B17. 行政赔偿的范围不包括以下哪些?A. 行政处罚B. 行政强制措施C. 行政裁决D. 行政指导答案:D18. 行政合同的特点包括以下哪些?A. 双方自愿B. 行政主体一方C. 以行政权力为基础D. 以营利为目的答案:A, B, C19. 行政指导行为的特点包括以下哪些?A. 自愿性B. 非强制性C. 灵活性D. 法律效力性答案:A, B, C20. 行政许可的基本原则包括以下哪些?A. 合法性原则B. 公开、公平、公正原则C. 便民原则D. 信赖保护原则答案:A, B, C, D三、判断题(每题2分,共20分)21. 行政法的调整对象仅限于行政管理关系。
金梦圆司法考试2013法理讲义 (6)
2、当代中国法律解释体制:一元多级的法律解释体制。
表七解释对象解释机关解释权限法律全国人大常委会⑴法律的规定需要进一步明确具体含义⑵法律制定后出现新的情况,需要明确适用法律依据最高法院属于法院审判工作中具体应用法律的问题最高检察院属于检察院检察工作中具体应用法律的问题国务院及其部门不属于审判和检察工作中的其他如何具体应用法律的问题地方性法规省级人大常委会地方性法规条文本身需要进一步明确界限或作补充规定省级政府主管部门地方性法规如何具体应用的问题注意:⑴国务院、中央军委、最高法院、最高检察院、全国人大各专委会和省级人大常委会可向全国人大常委会提出法律解释要求(两央、两高、两委)⑵全体常委过半数通过,常委会公布。
(3)最高法院和最高检察院的解释如果有原则性的分歧,报请全国人大常委会解释或决定29、以下说法错误的是:A.全国人大常委会针对刑法所做的法律解释,其位阶低于刑法修正案B.较大市人大常委会解释其自己制定的地方性法规C.全国人大主席团公布法律解释案D.省级人大常委会有权提出法律解释的要求专题三、纵向的动态分析一、法的起源1、各种学说:神创说、暴力说、契约说、发展说(人的能力、精神)、合理管理说。
2、法产生的根源:(1)经济根源:私有制和商品经济的产生,(2)阶级根源,(3)社会根源:社会的发展。
3、法产生的主要标志:国家的产生、权利义务观念的形成、法律诉讼和司法的出现。
4、法与原始社会规范的主要区别:产生方式、反映的利益和意志(统治阶级,全体成员)、保证实施的力量(国家强制力,传统、领袖魅力、社会舆论)、适用范围(主权、血缘共同体)。
5、法产生的一般规律:(1)个别调整到一般规范调整再到法的调整,(2)习惯到习惯法再到成文法,(3)与宗教规范、道德规范浑然一体到相对独立。
二、法的历史发展1、法的历史类型是按照法所据以产生和赖以存在的经济基础的性质和体现的阶级意志不同,对法的分类:奴隶制、封建制、资本主义、社会主义法。
司法考试的行政法卷详细讲解
司法考试的行政法卷详细讲解行政法是法学科目中的重要内容之一,也是司法考试中的重要考点。
了解和掌握行政法的相关知识,对于备战司法考试具有重要的意义。
本文将对司法考试的行政法卷进行详细讲解,帮助考生加深对行政法的理解和掌握。
第一部分:行政法的基本概念和原则行政法是以行政行为为研究对象的法学学科,主要研究国家机关及其工作人员在行使行政权力过程中所产生的法律关系。
行政法的基本概念和原则对于理解和分析行政法问题具有重要的指导意义。
1. 行政法的基本概念行政法是独立的法学学科,它研究治理活动中的政府行为,规范国家机关及其工作人员的行为范围、权限、程序等。
2. 行政法的原则行政法主要包括法律性原则、合法性原则、相对性原则、公正性原则、公开性原则、责任性原则、效率性原则等。
第二部分:行政法的法律体系和法律适用行政法的法律体系是指行政法与其他法学科目之间的关系和相互作用。
行政法的法律适用包括行政法的作用对象、法律责任的适用等等。
1. 行政法的法律体系行政法与宪法法学、民法学、刑法学和经济法学等法学科目密切相关。
宪法、行政法、刑法、民商法和经济法等法学科目之间存在着不同的关系。
2. 行政法的法律适用行政法的法律适用主要包括行政法的作用对象、法律责任的适用等。
行政法的法律适用原则意味着行政法的实施需要遵循某些规定,满足法律的要求和标准。
第三部分:行政行为和行政行为的合法性行政行为是行政法的核心内容,也是司法考试中的重要考点之一。
行政行为的合法性对于判断行政行为是否合法、是否符合法律规定具有重要的作用。
1. 行政行为的概念和特征行政行为是行政机关或者行政工作人员在履行行政职责过程中产生的具有个别行为性质的行为,具有强制性、单方性、具体化、具体化和特殊性等特征。
2. 行政行为的合法性行政行为的合法性是衡量行政行为是否符合法律规定的重要标准。
合法行政行为需要符合法定权限、程序合法、目的合法、内容合法等要求。
第四部分:行政诉讼和行政救济行政诉讼和行政救济是行政法的重要内容,也是司法考试中的重要考点。
2013金梦圆司法考试-刘凤科 (5)
(4)反对解释:根据刑法条文的正面表述,推导出其反面含义。
法条确定的条件是法律效果的全部条件并是必要条件,才能适用这种解释方法。
例如,“判处死刑缓期执行的,在死刑缓期执行期间,如果没有故意犯罪,2年期满以后,减为无期徒刑”,那么,未满2年的,不得减为无期徒刑。
(5)补正解释:刑法条文表述有明显错误,只有通过补正来阐明其真实含义。
补正解释的核心在于“正”,而非“补”。
二、平等适用刑法原则相关法条第四条对任何人犯罪,在适用法律上一律平等。
不允许任何人有超越法律的特权。
知识要点1.平等适用刑法原则,即刑法面前人人平等的原则,意味着刑法规范在根据其内容应当得到适用的所有场合,都予以严格适用。
2.基本内容:平等保护法益;平等地认定犯罪;平等地裁量刑罚;平等地执行刑罚。
三、罪刑相适应原则★第五条刑罚的轻重,应当与犯罪分子所犯罪行和承担的刑事责任相适应。
知识要点1.基本内容:刑罚与罪质、犯罪情节、犯罪人的人身危险性相适应。
2.表现特点:(1)制刑,重视罪质,兼顾犯罪情节与犯罪人的人身危险性。
(2)量刑,重在犯罪情节,兼及人身危险性,罪质只在极个别情况下,才对宣告刑的选定起绝对决定作用。
(3)行刑,重在犯罪人的人身危险程度的消长变化,兼及罪质和犯罪情节。
第三节刑法的适用范围一、刑法的空间效力★★刑法的空间效力所解决的是一国刑法在什么地域、对什么人适用的问题。
(一)国内犯第六条凡在中华人民共和国领域内犯罪的,除法律有特别规定的以外,都适用本法。
凡在中华人民共和国船舶或者航空器内犯罪的,也适用本法。
犯罪的行为或者结果有一项发生在中华人民共和国领域内的,就认为是在中华人民共和国领域内犯罪。
第十一条享有外交特权和豁免权的外国人的刑事责任,通过外交途径解决。
第九十条民族自治地方不能全部适用本法规定的,可以由自治区或者省的人民代表大会根据当地民族的政治、经济、文化的特点和本法规定的基本原则,制定变通或者补充的规定,报请全国人民代表大会常务委员会批准施行。
2013年国家司法考试行政法试题及答案完美解析
1、甲将1套房屋出卖给乙,已经移转占有,没有办理房屋所有权移转登记。
现甲死亡,该房屋由其子丙继承。
丙在继承房屋后又将该房屋出卖给丁,并办理了房屋所有权移转登记。
下列哪些表述是正确的A. 乙虽然没有取得房屋所有权,但是基于甲的意思取得占有,乙为有权占有B. 乙可以对甲的继承人丙主张有权占有C. 在丁取得房屋所有权后,乙可以以占有有正当权利来源对丁主张有权占有D. 在丁取得房屋所有权后,丁可以基于其所有权请求乙返还房屋【正确答案】:A,B,C,D2、甲公司与乙公司签订一份专利实施许可合同,约定乙公司在专利有效期限内独占实施甲公司的专利技术,并特别约定乙公司不得擅自改进该专利技术。
后乙公司根据消费者的反馈意见,在未经甲公司许可的情形下对专利技术做了改进,并对改进技术采取了保密措施。
下列哪一说法是正确的?A. 甲公司有权自己实施该专利技术B. 甲公司无权要求分享改进技术C. 乙公司改进技术侵犯了甲公司的专利权D. 乙公司改进技术属于违约行为【正确答案】:B3、关于财产保全和先予执行,下列哪些选项是正确的?A. 二者的裁定都可以根据当事人的申请或法院依职权作出B. 二者适用的案件范围相同C. 当事人提出财产保全或先予执行的申请时,法院可以责令其提供担保,当事人拒绝提供担保的,驳回申请D. 对财产保全和先予执行的裁定,当事人不可以上诉,但可以申请复议一次【正确答案】:C,D4、甲将其1辆汽车出卖给乙,约定价款30万元。
乙先付了20万元,余款在6个月内分期支付。
在分期付款期间,甲先将汽车交付给乙,但明确约定付清全款后甲才将汽车的所有权移转给乙。
嗣后,甲又将该汽车以20万元的价格卖给不知情的丙,并以指示交付的方式完成交付。
下列哪一表述是正确的?A. 在乙分期付款期间,汽车已经交付给乙,乙即取得汽车的所有权B. 在乙分期付款期间,汽车虽然已经交付给乙,但甲保留了汽车的所有权,故乙不能取得汽车的所有权C. 丙对甲、乙之间的交易不知情,可以依据善意取得制度取得汽车所有权D. 丙不能依甲的指示交付取得汽车所有权【正确答案】:B5、关于《民事诉讼法》规定的特别程序的表述,下列哪一选项是正确的?A. 适用特别程序审理的案件都是非讼案件B. 起诉人或申请人与案件都有直接的利害关系C. 适用特别程序审理的案件都是一审终审D. 陪审员通常不参加适用特别程序案件的审理【正确答案】:C6、关于《民事诉讼法》规定的期间制度,下列哪一选项是正确的?A. 法定期间都属于绝对不可变期间B. 涉外案件的审理不受案件审结期限的限制C. 当事人从外地到法院参加诉讼的在途期间不包括在期间内D. 当事人有正当理由耽误了期间,法院应当依职权为其延展期间【正确答案】:B7、关于反诉,下列哪些表述是正确的?A. 反诉应当向受理本诉的法院提出,且该法院对反诉所涉及的案件也享有管辖权B. 反诉中的诉讼请求是独立的,它不会因为本诉的撤销而撤销C. 反诉如果成立,将产生本诉的诉讼请求被依法驳回的法律后果D. 本诉与反诉的当事人具有同一性,因此,当事人在本诉与反诉中诉讼地位是相同的【正确答案】:A,B8、甲将1套房屋出卖给乙,已经移转占有,没有办理房屋所有权移转登记。
2013年国家司法考试大纲——行政法和行政诉讼法_
2013年国家司法考试大纲——行政法和行政诉讼法[下载到本地] [打印]2013年国家司法考试大纲——行政法和行政诉讼法第一章行政法概述基本要求:了解:行政法和行政法基本原则的概念和意义。
理解:行政法律规范的特征,行政法法律渊源的等级效力,行政法基本原则与民法基本原则的区别,行政法各基本原则的内涵。
熟悉并能够运用:行政法理论和基本原则分析判断行政法相关问题。
考试内容:第一节行政法的基本概念行政行政法第二节行政法的法律渊源行政法法律渊源的种类第三节行政法的基本原则合法行政合理行政程序正当高效便民诚实守信权责统一第二章行政组织与公务员基本要求:了解:行政组织法、行政机关、法律、法规授权的组织、行政机关委托的组织、公务员的概念。
理解:行政组织法的基本原则,国务院行政机构的种类,地方各级人民政府机构的设置与编制,派出机关与派出机构的区别,法律、法规授权的组织与行政机关委托的组织的区别,公务员的范围,公务员基本管理制度。
熟悉并能够运用:行政组织法理论和制度分析判断机构的性质、行政职权的合法性和公务员的行政纪律责任问题。
考试内容:第一节行政组织法概述行政组织法的概念行政组织法的基本原则第二节中央国家行政机关国务院概述国务院机构的种类第三节地方国家行政机关地方国家行政机关的组成和职权地方国家行政机关的派出机关和派出机构第四节实施行政职能的非政府组织法律、法规授权的组织行政机关委托的组织第五节公务员公务员制度的概念和基本原则公务员的基本权利义务对公务员的基本管理制度第三章抽象行政行为基本要求:了解:抽象行政行为、行政法规、规章、有普遍约束力的决定和命令的概念。
理解:行政规则冲突的解决,行政法规、规章和有普遍约束力的决定和命令的制定机关、制定权限、程序、监督机制。
熟悉并能够运用:抽象行政行为的理论和制度分析解决行政规则合法性问题和行政规则与上位法的冲突问题。
考试内容:第一节抽象行政行为概述抽象行政行为的概念行政规则的适用第二节行政法规行政法规的制定权限、制定程序、监督程序第三节规章和有普遍约束力的决定、命令国务院部门规章的制定机关、制定权限、制定程序、监督程序地方政府规章的制定机关、制定权限、制定程序、监督程序有普遍约束力的决定和命令的制定机关、制定权限、制定程序和监督程序第四章具体行政行为概述基本要求:了解:具体行政行为及其成立、效力和一般合法要件的概念。
2013司法考试-金梦圆司法考试行政法 (8)
专题专题五五具体行政行为一、具体行政行为的构成(图表二十)☆☆☆☆☆法律性特定性外部性*主观上:是否存在意思表示*客观上:是否产生法律效果*主客观,是否相一致行政事实行为内部行政行为职权性*对象是否特定*适用是否反复*形式是否抽象抽象行政行为*主体角度*依据角度*内容角度*效果角度*一看依据*二看目的刑事侦查行为真题回顾-27当事人不服下列行为提起的诉讼,属于行政诉讼受案范围的是:()A .某人保局以李某体检不合格为由取消其公务员录用资格B .某公安局以新录用的公务员孙某试用期不合格为由取消录用C .某人保局给予工作人员田某记过处分D .某财政局对工作人员黄某提出的辞职申请不予批准二、具体行政行为的成立(图表二十一)具体行政行为*享有行政职权*具体实施人员意志健全*向当事人作出具有效果意思的表示*按照法律规定的时间和方式进行送达主体内容程序●重要法条§《行政处罚法》第31、32、41条真题回顾-28刘某因超载被公路管理机关执法人员李某拦截,李某口头作出罚款200元的处罚决定,并要求当场缴纳。
刘某要求出具书面处罚决定和罚款收据,李某认为其要求属于强词夺理,拒绝听取其申辩。
关于该处罚决定,下列哪些说法是错误的?()A .该处罚决定不成立,刘某可以拒绝B.该处罚决定违法,刘某缴纳罚款后可以申请复议或者提起诉论C .该处罚决定不成立,刘某缴纳罚款后可以申请复议或者提起诉讼D .该处罚决定无效,刘某可以拒绝三、具体行政行为的效力(图表二十二)争议期履行期执行力确定力拘束力四、具体行政行为的无效、撤销与废止(图表二十三)1、要求从事犯罪行为2、明显缺乏法律依据3、明显缺乏事实根据4、从事客观上不可能的行为自始无法律效力可随时主张无效随时宣告无效当事人可拒绝,不负责任可获国家赔偿1、事实不清、证据不足2、适用法律依据错误3、违反法定程序4、超越职权5、滥用职权撤销前不可拒绝,只能先履行需依法定程序撤销撤销后可获国家赔偿1、法律依据改变2、客观事实改变3、行为目的实现废止前有效废止后无效因信赖保护可获国家补偿条件效力后果无效被撤销前推定为有效,撤销后溯及为自始无效撤销废止真题回顾-29关于具体行政行为的效力,下列哪些说法是正确的?()A.可撤销的具体行政行为在被撤销之前,当事人应受其约束B.具体行政行为废止前给予当事人的利益,在该行为废止后应收回C.为某人设定专属权益的行政行为,如此人死亡其效力应终止D.对无效具体行政行为,任何人都可以向法院起诉主张其无效真题回顾-30法院在审理某药品行政处罚案时查明,药品监督管理局在作出处罚决定前拒绝听取被处罚人甲的陈述申辩。
2013司法考试-金梦圆司法考试行政法二 (5)
真题回顾-41为严格本地生猪屠宰市场管理,某县政府以文件形式规定,凡本县所有猪类屠宰单位和个人,须在规定期限内到生猪管理办公室申请办理生猪屠宰证,违者予以警告或罚款。
个体户张某未按文件规定申请办理生猪屠宰证,生猪管理办公室予以罚款200元。
下列哪些说法是错误的?()A.若张某在对罚款不服申请复议时一并对县政府文件提出审查申请,复议机关应当转送有权机关依法处理B.某县政府的文件属违法设定许可和处罚,有权机关应依据《行政处罚法》和《行政许可法》对相关责任人给予行政处分C.生猪管理办公室若以自己名义作出罚款决定,张某申请复议应以其为被申请人D.若张某直接向法院起诉,应以某县政府为被告真题回顾-42甲市乙区公安分局所辖派出所以李某制造噪声干扰他人正常生活为由,处以500元罚款。
李某不服申请复议。
下列哪些机关可以成为本案的复议机关?()A.乙区公安分局B.乙区政府C.甲市公安局D.甲市政府四、行政复议的程序(图表四十九)☆☆☆☆☆四、行政听证程序比较(图表五十)☆☆☆☆☆●重要法条§《复议法》第9、17、18、20、22、31条第1款§《实施条例》第15、16、21、26、29、31、33、38、39、42、48条第1款第(2)项、48条第2款真题回顾-43关于行政复议,下列哪一说法是正确的?()A.《行政复议法》规定,被申请人应自收到复议申请书或笔录复印件之日起10日提出书面答复,此处的10日指工作日B.行政复议期间,被申请人不得改变被申请复议的具体行政行为C.行政复议期间,复议机关发现被申请人的相关行政行为违法,可以制作行政复议意见书D.行政复议实行对具体行政行为进行合法性审查原则真题回顾-44国务院某部对一企业作出罚款50万元的处罚。
该企业不服,向该部申请行政复议。
下列哪一说法是正确的?()A.在行政复议中,不应对罚款决定的适当性进行审查B.企业委托代理人参加行政复议的,可以口头委托C.如在复议过程中企业撤回复议的,即不得再以同一事实和理由提出复议申请D.如企业对复议决定不服向国务院申请裁决,企业对国务院的裁决不服向法院起诉的,法院不予受理五、行政复议决定的类型☆☆☆☆☆ 1、三条道路(图表五十一)2、两个附带(图表五十二)3、两个文书(图表五十三)被申请人胜申请人胜维持 决定 驳回复议申请履行决定 变更决定 撤消、确认 决定 证据确凿、 适用法律、法规正确、 符合法定程序(行为合法)(1)就不履行法定职责申请行政复议,受理后发现该机关没有相应法定职责或者在受理前已经履行的;(2)受理后,发现该申请不符合受理条件的。
2013年国家司法考试内容
2013年国家司法考试内容、方式与科目?答:国家司法考试内容包括:理论法学、应用法学、现行法律规定、法律实务和法律职业道德。
国家司法考试全国统一命题。
司法部制定并公布《2013年国家司法考试大纲》作为命题依据。
2013年国家司法考试采用闭卷、笔试方式。
考试分为四张试卷,每份试卷分值为150分,四卷总分为600分。
试卷一、试卷二、试卷三为机读式选择试题,试卷四为笔答式实例(案例)分析试题。
各卷科目可详细阅读《2013年国家司法考试大纲》。
卷一社会主义法治理念、法理学,宪法学,法制史(中国,和外国),经济法(含相关法律),国际法,国际私法,国际经济法。
法律职业道德卷二刑法刑事诉讼法行政法行政诉讼法国际赔偿法卷三民法商法,民事诉讼法仲裁法卷四前三卷内容的综合国家司法考试的内容包括:理论法学、应用法学、现行法律规定、法律实务和法律职业道德。
国家司法考试采用闭卷、笔试的方式。
考试分为四份试卷,每份试卷分值为150分,四卷总分为600分。
试卷一、试卷二、试卷三为机读式选择试题,试卷四为笔答式实例(案例)分析试题(含法律文书写作)。
各卷的具体科目为:试卷一:综合知识。
包括:社会主义法治理念、法理学、宪法、法制史、经济法、国际法、国际私法、国际经济法、司法制度与法律职业道德;试卷二:刑事与行政法律制度。
包括:社会主义法治理念、刑法、刑事诉讼法、行政法与行政诉讼法;试卷三:民商事法律制度。
包括:社会主义法治理念、民法、商法、民事诉讼法(含仲裁制度);试卷四:实例(案例)分析。
包括:社会主义法治理念、法理学、行政法与行政诉讼法、刑法、刑事诉讼法、民法、商法、民事诉讼法。
从2009年开始,国家司法考试试卷一、试卷四包括社会主义法治理念等相关内容。
法律条文不需背,也背不了,要在理解的基础上记忆,并灵活运用。
2013年司法考试试题(宪法)带答案和解析
1、在行政强制执行过程中,行政机关依法与甲达成执行协议。
事后,甲应当履行协议而不履行,行政机关可采取下列哪一措施?A.申请法院强制执行B.恢复强制执行C.以甲为被告提起民事诉讼D.以甲为被告提起行政诉讼2、关于公检法机关的组织体系及其在刑事诉讼中的职权,下列哪些选项是正确的?A.公安机关统一领导、分级管理,对超出自己管辖的地区发布通缉令,应报有权的上级公安机关发布B.基于检察一体化,检察院独立行使职权是指检察系统整体独立行使职权C.检察院上下级之间是领导关系,上级检察院认为下级检察院二审抗诉不当的,可直接向同级法院撤回抗诉D.法院上下级之间是监督指导关系,上级法院如认为下级法院审理更适宜,可将自己管辖的案件交由下级法院审理3、下列哪些行为(不考虑数量),应以走私普通货物、物品罪论处?A.将白银从境外走私进入中国境内B.走私国家禁止进出口的旧机动车C.走私淫秽物品,有传播目的但无牟利目的D.走私无法组装并使用(不属于废物)的弹头、弹壳4、某环保公益组织以一企业造成环境污染为由提起环境公益诉讼,后因诉讼需要,向县环保局申请公开该企业的环境影响评价报告、排污许可证信息。
环保局以该组织无申请资格和该企业在该县有若干个基地,申请内容不明确为由拒绝公开。
下列哪一说法是正确的?A.该组织提出申请时应出示其负责人的有效身份证明B.该组织的申请符合根据自身生产、生活、科研等特殊需要要求,环保局认为其无申请资格不成立C.对该组织的申请内容是否明确,环保局的认定和处理是正确的D.该组织所申请信息属于依法不应当公开的信息5、关于甲非法获利的定性,下列分析正确的是:A.擅自经营收费站收费业务,数额巨大,构成非法经营罪B.即使收钱时冒充国有收费站工作人员,也不构成招摇撞骗罪C.未使收费站工作人员基于认识错误免收司机过路费,不构成诈骗罪D.骗吴某仅得20万元的行为,构成隐瞒犯罪所得罪6、沈某向住建委申请公开一企业向该委提交的某危改项目纳入危改范围的意见和申报材料。
2013司法考试-金梦圆司法考试行政法 (4)
专题专题二二行政主体行政主体类型化:1、职权性行政主体:各级政府、职能部门、派出机关(只要做出行政行为,皆为行政主体)2、授权性行政主体:被授权组织(准行政机关)、内设机构和派出机构(幅度越权和种类越权)3、非行政主体:组建机构(假授权、真委托)、受委托组织一、行政主体资格(图表三)标准有权有名也不一定是行政主体;参见《诉讼法解释》第20条有名无权不一定是行政主体;参见《复议法实施条例》第13条有权无名不一定是行政主体;参见《诉讼法解释》第19条权名责●重要法条《行政诉讼法解释》:第十九条当事人不服经上级行政机关批准的具体行政行为,向人民法院提起诉讼的,应当以在对外发生法律效力的文书上署名的机关为被告。
第二十条行政机关组建并赋予行政管理职能但不具有独立承担法律责任能力的机构,以自己的名义作出具体行政行为,当事人不服提起诉讼的,应当以组建该机构的行政机关为被告。
行政机关的内设机构或者派出机构在没有法律、法规或者规章授权的情况下,以自己的名义作出具体行政行为,当事人不服提起诉讼的,应当以该行政机关为被告。
法律、法规或者规章授权行使行政职权的行政机关内设机构、派出机构或者其他组织,超出法定授权范围实施行政行为,当事人不服提起诉讼的,应当以实施该行为的机构或者组织为被告。
第二十一条行政机关在没有法律、法规或者规章规定的情况下,授权其内设机构、派出机构或者其他组织行使行政职权的,应当视为委托。
当事人不服提起诉讼的,应当以该行政机关为被告。
《行政复议法实施条例》:第十三条下级行政机关依照法律、法规、规章规定,经上级行政机关批准作出具体行政行为的,批准机关为被申请人。
第十四条行政机关设立的派出机构、内设机构或者其他组织,未经法律、法规授权,对外以自己名义作出具体行政行为的,该行政机关为被申请人。
真题回顾-10肖某提出农村宅基地用地申请,乡政府审核后报县政府审批。
肖某收到批件后,不满批件所核定的面积。
下列哪些选项是正确的?()A .肖某须先申请复议,方能提起行政诉讼B .肖某申请行政复议,复议机关为县政府的上一级政府C .肖某申请行政复议,应当自签收批件之起60日内提出复议申请D.肖某提起行政诉讼,县政府是被告,乡政府为第三人二、中央行政机关1、国务院的组成(图表四)☆☆类型资格名称组成部门全部具有行政主体资格和规章制定权改革前改革后1外交部、2国防部、3发改委、4教育部、5科技部、6工业和信息化部、7公安部、8国家安全部、9民族委、10监察部、11民政部、12司法部、13财政部、14人力资源和社会保障部、15国土资源部、16环保部、17住房和城乡建设部、18交通运输部、19铁道部(撤销)、20水利部、21农业部、22商务部、23文化部、24卫生部(撤并)、25人口和计生委(撤并)、26中国人民银行、27审计署1外交部、2国防部、3发改委、4教育部、5科技部、6工业和信息化部、7公安部、8国家安全部、9民族委、10监察部、11民政部、12司法部、13财政部、14人力资源和社会保障部、15国土资源部、16环保部、17住房和城乡建设部、18交通运输部、19水利部、20农业部、21商务部、22文化部、23卫生和计划生育委员会(新设)、24中国人民银行、25审计署直属机构除参事室和机关事务管理局外,全部具有行政主体资格和规章制定权1海关总署、2税务总局、3工商行政管理总局、4质检总局、5广电总局(撤并)、6新闻出版总署(撤并)、7国家知识产权局、8体育总局、9安监总局、10统计局、11林业局、12旅游局、13宗教事务局、14预防腐败局、15参事室、16机关事务管理局1海关总署、2税务总局、3工商行政管理总局、4质检总局、5新闻出版广电总局(新设)、6食品药品监督管理总局(新设)、7国家知识产权局、8体育总局、9安监总局、10统计局、11林业局、12旅游局、13宗教事务局、14预防腐败局、15参事室、16机关事务管理局特设直属机构不具有行政主体资格国家资产管理委员会国家资产管理委员会直属事业单位改革后前七具有行政主体资格和规章制定权1证监会、2银监会、3保监会、4电监会(撤销)、5社保基金理事会、6地震局、7气象局、8档案局、9新华社、10中科院、11社科院、12工程院、13国务院发展研究中心、14国家行政学院、15自然科学基金委、16台办、17新闻办1证监会、2银监会、3保监会、4社保基金理事会、5地震局、6气象局、7档案局、8新华社、9中科院、10社科院、11工程院、12国务院发展研究中心、13国家行政学院、14自然科学基金委、15台办、16新闻办办公机构不具有行政主体资格和规章制定权国务院办公厅国务院办公厅办事机构不具有行政主体资格和规章1国务院法制办公室、2国务院港澳事务办公室、3国务院侨务办公室、4国务院研究室1国务院法制办公室、2国务院港澳事务办公室、3国务院侨务办公室、4国务院研究室★提示:(一)国务院行政机构设立、撤销与合并的权限和程序1、国务院组成部门:国务院机构编制管理机关提出方案→国务院常务会议讨论通过→国务院总理提请全国人大或全国人大常委会决定。
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许可法》对相关责任人给予行政处分
C.生猪管理办公室若以自己名义作出罚款决定,张某申请复议应以其为被申请人
D.若张某直接向法院起诉,应以某县政府为被告
责任承担 自己 自己
委托者
★行政主体与相关概念的区别: 1、行政主体与行政法主体:首先,行政法主体是指行政法律关系主体。我国行政法律 关系主要有二,即行政管理法律关系和行政监督法律关系。行政法主体是指行政法律关系 中的双方当事人,包括行政主体和行政相对人。行政主体仅指行政法律关系中行使行政权 的一方当事人的主体资格,包括行政机关和被授权组织。 2、行政主体与行政机关:(1)行政机关并不是在任何状态下都是行政主体。行政机关 在社会活动中主要有三种身份和地位: ①行政机关在行使法定的行政职权时,才有行政主体的地位和身份。只有在这种状态 下才享有比相对人更多的行政优益权和行政优先权,相对人才必须服从行政机关的管理, 行政机关的行为才具有公定力。行政机关在这种身份和地位下,才受行政法律规范的调整。 ②行政机关在进行民事活动时,即为民事主体,此时的行政机关与对方的法律地位是 平等的,它们的法律关系受民事法律规范的调整。 ③行政机关在受另一个行政主体管理而处于非行使法定行政权地位时,即为行政管理 相对人,此时的行政机关是处于相对人的地位而被另一个作为行政主体的行政机关所管 理。作为相对人的行政机关对作为行政主体的行政机关的行为不服,可以申请行政复议或 者提起行政诉讼。行政机关只有在这种情况下,才可以充当行政诉讼中的原告。 可见,只有当行政机关以自己的名义依法行使行政管理职权的时候,其才是行政主体; 否则,其既可能是民事主体,也可能是行政相对人。 (2)行政主体的范围也不仅仅只限于行政机关,还包括法律、法规、规章授权的组织。 法律、法规、规章授权的组织在性质上属于一般的社会组织,但在法律、法规、规章授权 的范围内,其法律地位与行政机关作为行政主体的地位是完全相同的。 3、行政主体与公务员:公务员不是一个行政主体,但行政主体又离不开公务员。行政 主体是由一个个公务员组成的集合概念,脱离了国家公务员,行政主体仅是一个抽象概念。 在公务员执行公务时,其个人的主体资格已被他代表的行政机关所吸收,并不具备个人的权 利和地位,其执法活动所产生的行政法意义上的法律后果由行政机关承担。
安机关的内设机构或者派出机构以自己的名义作出的具体行政行为不服的,向该内设机构所
属的公安机关或者设立该派出机构的公安机关的上一级公安机关申请行政复议。
如下图所示:(图表八)
处罚种类
被告
被申请人
复议机关
罚款 300 元
乡派出所
乡派出所
县公安局+县政府
罚款 3 万元
乡派出所
乡派出所
县公安局+县政府
行政拘留 5 天
例 1 公安派出所作出罚款的处罚行为,属于《治安管理处罚法》授权的具体行政行为,
所以被申请人是该公安派出所。
例 2 公安派出所作出行政拘留的处罚行为,属于超出《治安管理处罚法》授权种类的
行为,其不具备被申请人资格,应当由设立该派出所的公安局为被申请人。
相关结论和法条依据如下:
(1)公安派出所未越权的,被申请人为其自身。
法条依据:
①《行政复议法》第 15 条第 1 款第 2 项:对政府工作部门依法设立的派出机构依照法律、
法规或者规章规定,以自己的名义作出的具体行政行为不服的,向设立该派出机构的部门或
者该部门的本级地方人民政府申请行政复议。
②《公安机关办理行政复议案件程序规定》第 15 条:对公安派出所依法作出的具体行政
四、行政机关、被授权组织与被委托组织之比较(图表九)
名称
类型
权力来源
行为名义
行政机关
中央、地方行政机关
宪法、组织法
自己
被授权组织 准行政机关
1、事业单位(四会三局、高校) 2、社会团体(轻工、纺织总会) 3、国有公用企业(水、电、气)
法律、法规、规章
自己
1、行政处罚可委托管理公共事务
的事业组织,但不可委托其他组
2、派出机关(图表六)☆☆
行
政
公
署
设立
派
出
区
公
机
所
设立
关
国务院 批 准 省、自治区政府
省、自治区、直辖市政府 批 准
县、自治县政府
街
上一级政府
道
批
办
准
事
处
设立
市辖区、不设区的市(县级市)政府
★总结ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ派出机关皆具行政主体资格
3、派出机构(图表七)☆☆☆☆☆
派
公安局(分局)设立
出
派
所
警告、500 元以下罚款
个人,须在规定期限内到生猪管理办公室申请办理生猪屠宰证,违者予以警告或罚款。个体
户张某未按文件规定申请办理生猪屠宰证,生猪管理办公室予以罚款 200 元。下列哪些说法
是错误的? ( )
A.若张某在对罚款不服申请复议时一并对县政府文件提出审查申请,复议机关应当转
送有权机关依法处理
B.某县政府的文件属违法设定许可和处罚,有权机关应依据《行政处罚法》和《行政
(3)公安派出所种类越权的,被申请人为设立该公安派出所的公安机关。
法条依据:
①《行政复议法实施条例》第 14 条:行政机关设立的派出机构、内设机构或者其他组织,
未经法律、法规授权,对外以自己名义作出具体行政行为的,该行政机关为被申请人。
②《公安机关办理行政复议案件程序规定》第 15 条第 2 款:对没有法律、法规授权的公
出
工
工商局设立
商
机
所
1、对个体工商户违法行为的处罚;
2、处罚种类不包括吊销营业执照
构
税
税务局设立
务
所
2000 元以下罚款
★总结:内设机构、派出机构、组建机构的行政主体资格问题:复议、诉讼皆看职权 。 (注意区分幅度越权和种类越权)
①类型: 地方各级政府的内设机构和工作部门的内设机构; 工作部门设立的派出机构,如公安派出所、工商所、税务所。 ②地位: 内设机构:行政机关内部总是由一些机构组成,即内设机构。这些内部机构除非得到法 律、法规、规章的特别授权,一般不能成为行政主体,既不能以自己的名义行使行政权力, 也不能独立承担相应的法律责任。没有得到法律、法规、规章特别授权的内设机构,以自己 的名义行使了行政权力,如果发生纠纷,应当以其所属的行政机关为被告。如公安局内设的 法制科、国税局内设的稽查大队,即使其违法以自己的名义行使行政权力,也不能承担相应 的法律责任,此时只能以有行政主体资格的公安局、国税局为被告。当然,如果法律、法规 或者规章授权行使行政职权的行政机关内设机构,在授权范围之内或者超出法定授权范围实 施行政行为,当事人不服提起诉讼的,应当以实施该行为的内设机构为被告。如公安机关的 内设机构交警大队、消防局、边防局,国家知识产权局内设的专利复审委员会以及工商行政 管理总局内设的商标评审委员会分别获得相关法律法规的授权,具备了行政主体资格。 派出机构:法律地位包括三种:一是由法律、法规、规章授权,在授权范围之内作出一 定的行政行为时是有行政主体资格的。如公安派出所依据《治安管理处罚法》第 91 条的授 权,作出警告或 500 元以下罚款的行政处罚时,由其自己做行政复议的被申请人或行政诉讼 的被告。二是接受行政机关委托作出行政行为。此时派出机构不是行政主体,没有资格以自 己的名义行使权力,应当以行政机关为被申请人或被告。三是《行政诉讼法若干问题解释》 第 20 条和《行政复议法实施条例》第 14 条将内设机构和派出机构越权的情形分为幅度越权 和种类越权,并分别确定责任主体。如果是在幅度上越权,从理论上讲,它是没有资格的。 但是幅度有没有越权,只有经过审理之后才能知道,所以应由越权者自己承担责任。例如公 安派出所,根据《治安管理处罚法》的规定,只能进行 500 元以下的罚款或者警告。如果罚 了 501 元,该派出所即为被告或被申请人。如果是种类越权,由决定成立内设机构或者派出 机构的机关承担责任,因为种类越权从形式上就可以直接判断出来。如派出所作出行政拘留 的处罚,此时就应以设立派出所的公安局为被告或被申请人。此外,在法理上两者也有区别,
县公安局
县公安局
县政府+市公安局
真题回顾-16
下列哪些情形下复议机关和行政诉讼的被告是重合的?( )
A.公安派出所作出劳动教养决定的
B.街道办事处向居民摊派管理费的
C.税务所未经税务局局长批准拍卖扣押的货物抵缴税款的
D.市政府打假办公室由自己的名义对企业给予没收企业营业执照处罚的
真题回顾-17
某区公安局派出所突击检查孔某经营的娱乐城,孔某向正在赌博的人员通风报信,派出
C.如 10 户居民在指定期限内未选定诉讼代表人的,法院可以依职权指定
D.如 10 户居民对此决定申请复议,复议机关为甲县政府
真题回顾-19
市城管执法局委托镇政府负责对一风景区域进行城管执法。镇政府接到举报并经现场勘
验,认定刘某擅自建房并组织强制拆除。刘某父亲和嫂子称房屋系二人共建,拆除行为侵犯
合法权益,向法院起诉,法院予以受理。关于此案,下列哪些说法是正确的?( )
行为不服的,向设立该公安派出所的公安机关申请行政复议。
(2)公安派出所幅度越权的,被申请人为其自身。
法条依据:
《公安机关办理行政复议案件程序规定》第 15 条第 1 款:对法律、法规授权的公安机关
内设机构或者派出机构超出法定授权范围作出的具体行政行为不服的,向该内设机构所属的
公安机关或者设立该派出机构的公安机关申请行政复议。
幅度越权是典型意义上的越权,即相对越权;而种类越权属于“无权限”,即绝对越权。该
知识点理解关键在于:法律法规授予派出机构的是其实施某类行政行为的职权,而不是授予
其永久性全面行政主体资格。所以,派出机构只有在实施法定种类的行政行为时才是行政主