既约定定金又约定违约金
合同中“定金”条款的10个法律陷阱
“定金”作为担保的一种形式，在日常生意经营中被广泛运用。
齐精智律师提示我国《担保法》第89条规定：当事人可以约定一方向对方给付定金作为债权的担保。
债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。
给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。
“定金”罚则被运用广泛，但法律误区仍旧不能避免。
本文不惴浅陋，分析如下：▌一、违约方不能以定金罚则超过实际损失为由，要求对定金予以调整。
裁判要旨：定金虽然属违约责任的承担方式，但与违约金并不属同一概念，违约方要求对定金予以调整，不符合定金的性质及适用规则，不予支持。
齐精智律师提示定金属于担保方式，而违约金属于违约责任。
案件来源：《重庆中渝燃气有限公司与重庆市人人乐商业有限公司房屋租赁合同纠纷案》二审法院为重庆市高级人民法院，案号为(2014)渝高法民终字第00356号。
▌二、当事人约定及实际供货结算中将定金折抵货款，并不改变定金的性质。
裁判要旨：当事人约定将定金折抵货款，符合《中华人民共和国合同法》第一百一十五条、《中华人民共和国担保法》第八十九条的规定，并不因定金折抵货款而改变双方约定的定金的性质。
定金作为合同债务履行之担保，其作用应贯穿合同履行的全部阶段，在合同履行完毕之前均可适用。
案件来源：最高人民法院，天津天铁冶金集团有限公司与沙河市恒远矿业有限公司、河北恒利集团有限公司定金合同纠纷二审民事判决书[(2014)民二终字第197号]。
▌三、合同约定了定金条款但不履行的，不适用强制执行。
《担保法》第90条规定：定金合同从实际交付定金之日起生效;《担保法司法解释》第119条的规定，实际交付的定金数额多于或者少于约定数额，视为变更定金合同;收受定金一方提出异议并拒绝接受定金的，定金合同不生效。
从上述规定来看，由于定金合同的实践性特点，定金条款尽管依附于主合同存在，但不宜适用强制履行，因当事人无法依据一份尚未生效的定金合同而要求另一方履行给付定金的义务。
定金违约金的案例
定⾦违约⾦的案例甲公司与⼄公司签订了⼀份买卖合同。
合同约定：⼄公司供给甲公司限量⽣产的X型号的⼿表1000块，每块单价100元;甲公司应交付定⾦3万元;如果⼀⽅违约，则应⽀付总价款的20%作为违约⾦。
合同签订后，甲公司⽴即将3万元定⾦交付⼄公司，并很快与丙公司就同⼀批货物签订了⼀份买卖合同，每块表单价120元。
后⼄公司没有按期履⾏合同。
由此导致甲公司⽆法履⾏与丙公司之间的合同，为此甲公司向丙公司⽀付违约⾦2万元。
现甲公司要求⼄公司双倍返还定⾦6万元、⽀付违约⾦2万元。
⼄公司则以定⾦条款⽆效为由主张合同⽆效。
问：(1)定⾦条款是否全部⽆效?(2)定⾦条款⽆效是否导致合同全部⽆效?为什么?(3)甲公司是否可以要求⼄公司既承担违约⾦责任，⼜承担定⾦责任?为什么?(4)如果甲公司只请求⽀付违约⾦，⼄公司要求减少违约⾦，法院能否⽀持?甲公司要求增加违约⾦，法院能否⽀持?为什么?(5)丙公司能否直接要求⼄公司对⾃⼰承担违约责任?为什么?(6)若⼄公司本已准备了1000块⼿表，但在履⾏期到来之前三天因突发地震⽽灭失，⼄公司当即向甲公司通报了此情况，问⼄公司是否应向甲公司承担违约责任?为什么?(7)若⼄公司不能交付⼿表的原因是因为相邻的丁⼯⼚失⽕(因消防设施不全所致)，延烧及甲公司的仓库，导致1000块⼿表灭失，问⼄公司是否要承担违约责任?为什么?丁⼯⼚应否承担责任?向谁承担责任?最佳答案1、定⾦条款部分⽆效，即超过合同⾦额20%的部分⽆效2、定⾦条款部分⽆效并不导致合同⽆效，低于20%部分仍然有效3、根据合同法第116条，定⾦条款和违约⾦条款，两者只能取其⼀4、⼄公司要求减少违约⾦，法院可以⽀持，理由是：甲公司约定违约⾦⾼于其实际损失，法院可酌情减少违约⾦数额。
甲公司要求增加违约⾦不会获得法院的⽀持，理由是甲公司的损失⼩于其可以获得的违约⾦数额。
具体参见合同法第114条。
5、丙公司不能直接要求甲公司承担违约责任。
订金违约金赔偿标准
订金违约金赔偿标准全文共四篇示例，供读者参考第一篇示例：随着消费水平的提高和消费者权益意识的增强，越来越多的消费者在购物时选择支付定金，以保证自己的交易顺利完成。
订金违约问题也屡见不鲜，在这种情况下，如何确定订金违约金赔偿标准成为了一个备受关注的问题。
订金是在消费者和商家之间达成交易意向后，由消费者支付的一部分货款，作为交易的保证金。
一般情况下，订金是不可退的，主要是为了约束消费者，确保双方能够按照合同履行。
一旦发生违约行为，订金违约金就成为了一个需要解决的问题。
在我国，订金违约金赔偿标准并没有明确的法律规定，因此在实际应用中存在很大的不确定性。
一般来说，订金违约金应当根据双方签订的合同予以确定。
如果合同中对订金违约金没有特别约定，那么可以参照《侵权责任法》和《合同法》的相关规定进行处理。
依据《侵权责任法》第四章的规定，双方应当根据具体情况判断对方违约的程度和造成的损失，进而决定订金违约金的赔偿金额。
换句话说，订金违约金的赔偿标准应当根据实际情况进行裁量，不能一概而论。
订金违约金赔偿标准应当以合同约定为基础，根据《侵权责任法》和《合同法》的相关规定进行补充裁定，并且需要根据具体情况进行具体分析和判断。
在未来，随着消费者权益保护法的不断完善，订金违约金的赔偿标准也会更加清晰和完善，为消费者和商家提供更多的法律保障。
在实际操作中，消费者在支付订金时应当谨慎，选择正规合法的商家，签订明确的合同，并注意合同中对订金违约金的约定。
商家也应当遵守合同约定，避免发生订金违约问题，保护消费者的合法权益。
只有双方共同努力，才能够有效地减少订金违约问题的发生，保障交易的顺利进行。
订金违约金赔偿标准是一个需要引起足够重视的问题，在实际操作中需要双方依法合理协商确定，以保护双方合法权益，维护交易的顺利进行。
相信随着法律法规的完善和提升，订金违约问题将会得到更好的解决，为消费者和商家提供更加规范和便利的交易环境。
第二篇示例：订金违约金赔偿标准是指在消费者与商家间的交易中，消费者在支付定金后无故违约或取消订单时需要向商家支付的违约金。
【经典案例】定金与违约金
定金与违约金======================================================================定金与违约金基本案情：李某通过中间人介绍，和房主刘某签订了二手房买卖合同，该套房屋的成交价格为人民币110万元。
合同约定李某支付刘某定金6万元，并同时约定如果一方违约应当向另一方支付房屋总价款4%的违约金。
合同签订后，李某只有2万元现金，刘某收取了李某2万元定金，李某写了一张欠条，内容为：“欠刘某房屋定金人民币4万元整，2009年1月25日付款。
李某，2009年1月22日。
”之后李某并未付定金，并称不打算购买此房。
刘某前来咨询，律师详解三种处理方案：方案一，按欠条起诉，请求李某给付定金4万元。
律师点评：《担保法》规定：定金应当以书面形式约定。
当事人在定金合同中应当约定交付定金的期限，定金合同从实际交付定金之日起生效。
根据该规定，定金合同是实践性的合同，只以实际交付的数额为定金数额，本案中李某实际只向刘某支付了2万元定金，该定金合同标的应为2万元，李某所写的定金欠条没有约束力，如用此方案起诉，法院应当驳回刘某的诉讼请求。
-----败诉方案二，适用定金罚则，2万元定金归刘某所有。
律师点评：《合同法》规定，给付定金的一方不履行义务的无权要求返还定金，接受定金的一方不履行义务的应当双倍返还定金。
根据该规定，李某毁约，不履行房屋买卖合同，李某交付的定金无权要求刘某返还。
-----胜诉，刘某白得2万元。
方案三，起诉李某违约，要求李某承担违约责任，向刘某支付违约金4万4千元。
《合同法》的规定：当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。
根据该规定违约金和定金只可选择适用其一。
本案刘某和李某的合同中约定了总房款4%的违约金，所以刘某可以向李某主张支付违约金人民币4万4千元，即110万元的4%。
该诉讼请求符合法律规定及合同约定，法院应当支持。
当事人在合同中约定有定金和违约金时,可以同时索赔吗
一、当事人在合同中约定有定金和违约金时，可以同时索赔吗当事人在合同中约定有定金和违约金时，不可以同时索赔，因为违约金和定金不能并用。
《合同法》第一百一十六条规定：当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。
若选用定金条款，则给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。
二、确定合同违约金的一般原则1、当事人没有提出合同中约定的违约金计算标准过高或者过低的，人民法院应当根据合同约定内容确定违约金计算标准。
2、当事人提出合同中约定的违约金计算标准过高或者过低的，人民法院可以建议双方当事人进行协商予以调整。
当事人不同意调整的，人民法院可参照同类型案件违约金之中等标准予以核定，以适当体现法官的自由裁量权。
3、法律未作明确规定的，原则上以当事人约定标准为准，同时参照当事人履行合同义务情况适当减少。
三、定金和违约金的区别1、性质不同。
虽然从理论上讲，定金和违约金都有担保主债权实现的功能，大陆法国家也都把这两者规定为债的担保方式。
但在我国立法中，违约金只是民事责任的形式，并未将其作为独立的担保形式看待。
而且，我国合同法规定的违约金是以制裁性为原则，以赔偿性为补充。
其担保效力远比定金担保的效力要弱。
而定金以确保债权的实现为目的，是作为一种担保形式被担保法加以明确规定。
违约金的根本目的是制裁违约行为，为民事责任的承担方式。
也正因为如此，有关定金的约定为独立于主合同的从合同;而关于违约金的约定，为合同内容的一部分。
2、作用不同。
定金具有证约和预先给付的作用。
而违约金没有上述作用。
3、产生方式不同。
定金只能依当事人之间的约定而发生。
而违约金既可基于当事人的约定而发生，也可基于法律的直接规定而发生。
4、交付时间不同。
定金是在合同履行前交付的。
而违约金是在发生违约行为后交付的。
5、法律后果不同。
依照我国《担保法》第89条的规定，定金具有解约功能，即不履行约定债务的，支付定金的一方无权要求返还定金;接受定金的一方必须双倍返还定金。
定金罚则的法律规定有什么内容
Don't think that doing something that seems trivial with your whole heart is a waste. Small things are done handily, and big things will come naturally.整合汇编简单易用（页眉可删）定金罚则的法律规定有什么内容当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。
债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。
给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的，应该双倍返还定金。
一、定金罚则的法律规定有什么内容“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。
债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。
给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金;收受定金的一方不履行约定的债务的，应该双倍返还定金”。
《合同法》第116规定：“当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。
”依此，在合同当事人既约定了违约金，又约定了定金的情况下，如果一方违约，对方当事人可以选择适用违约金或者定金罚则，即对方享有选择权，可以选择适用违约金规则，也可以选择适用定金罚则，但二者不能同时适用。
二、定金罚则适用的条件(一)必须有违约行为。
违约行为的存在是适用定金罚则的前提。
违约行为是指不按合同约定履行债务的行为，其表现形式是多种多样的，包括不能履行、迟延履行及不完全履行等多种形态。
(二)必须有合同目的落空的事实。
合同目的落空即合同目的不能实现，是适用定金罚则的基本条件。
这里的合同目的仅指主合同的直接目的和主要目的。
(三)违约行为与合同目的落空之间有因果关系。
违约行为或合同目的落空，并不必然导致定金罚则的适用，只有二者同时具备且存在因果关系时方可适用，即只有因违约行为致使合同目的不能实现时，才能适用定金罚则。
《民法典》通关特训题库 第19期
《民法典》通关特训题库第19期第八章违约责任1. (单选题)我国《中华人民共和国民法典》规定，当事人既约定违约金,又约定定金的,一方违约时,对方（）。
A.只能请求适用定金条款B.只能请求适用违约金条款C.可以请求同时适用定金条款和违约金条款D.可以选择适用违约金或者定金条款2. (单选题)下列合同中一方违约，对方可以要求继续履行的是（）。
A.某歌星不愿意履行到某地开个人演唱会的演出合同B.委托代理人不履行委托合同C.王某欠银行贷款10万元不还D.某博物馆从刘某处购买一古瓶，并支付了借款，刘某在将古瓶送往博物馆途中不慎将其打碎，无法复原3. (单选题)小王在某楼盘看中了一套总价100万元的房子，为表示诚意他向开发商交付了10万定金。
同时，双方在购房合同中规定一旦出现违约，须赔偿给对方20万违约金。
后来，开发商私自将房子转卖给了出价更高的张某，并且办理了不动产登记手续。
关于该案例以下说法正确的是（）。
A.10万元定金数额超过了国家法定的定金限度B.小王选择对方赔付违约金则最多可以获得20万元C.张某的购房行为是合法有效的D.针对开发商的侵权行为，小王可以让对方同时赔偿违约金和定金4. (单选题)2016年3月，甲将登记在自己名下的商品房卖给乙，双方签署了《二手房买卖合同》。
2016年4月，乙将该房转卖给丙，并收取丙交来的定金一万元。
2016年7月，甲、乙办理了房屋过户手续。
下列说法正确的是：（）。
A.甲乙签署的《二手房买卖合同》的最终生效日期是2009年7月B.2009年4月，因为乙尚未取得商品房所有权，故乙、丙之间的房屋买卖合同效力待定C.如乙、丙之间的房屋买卖合同因乙的原因无法履行，则乙应双倍返还定金D.如甲最终未将房子卖给乙，导致乙无法履行与丙的买卖合同，则丙可以追究甲的责任5. (单选题)根据《中华人民共和国民法典》的规定，因国际货物买卖合同和技术进出口合同争议提起诉讼或者申请仲裁的时效期间为（）。
《合同与旅游服务合同法律制度》习题
第七章《合同与旅游服务合同法律制度》习题您的班级： [单选题] *○18导一○18导二○18管一您的姓名： [填空题] *_________________________________2、当事人既约定违约金又约定定金的，一方违约时，对方（）。
[单选题] *A.可以选择适用违约金或定金条款(正确答案)B.只能选择适用定金条款C.只能选择适用违约金条款D.可以选择同时适用违约金和定金条款答案解析：当事人既约定违约金又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。
详见中国旅游出版社（第三版）教材P153；；中国旅游出版社（第四版）教材P1603、根据《合同法》规定，接受定金的一方不履行约定的，应当（）。
[单选题] *A.将定金抵作价款B.按约定返还定金C.双倍返还定金(正确答案)D.三倍返还定金答案解析：根据《合同法》规定，接受定金的一方不履行约定的，应当双倍返还定金。
详见中国旅游出版社（第三版）教材P153；；中国旅游出版社（第四版）教材P16012、以下情形中，允许当事人依法定解除合同的情形是（）。
[单选题] *A.当事人一方为法人，其法定代表人变更B.当事人一方为法人，该法人与其他企业合并C.当事人一方为法人，该法人发生分立D.由于不可抗力致使不能实现合同目的(正确答案)答案解析：以下情形中，允许当事人依法定解除合同的情形是因不可抗力致使不能实现合同目的；在履行期限届满之前，当事人一方明确表示或者以自己的行为表明不履行主要债务；当事人一方迟延履行主要债务，经催告后在合同期限内仍未履行；当事人一方迟延履行或者有其他违约行为致使不能实现合同目的；法律、法规规定的其他情形。
详见中国旅游出版社（第三版）教材P149-150；；中国旅游出版社（第四版）教材P15613、根据《旅游法》规定，由于公共交通经营者的原因造成旅游者人身损害、财产损失的，由（）依法承担赔偿责任。
[单选题] *A.公共交通经营者(正确答案)B.旅游者C.组团社D.地接社答案解析：根据《旅游法》规定，由于公共交通经营者的原因造成旅游者人身损害、财产损失的，由公共交通经营者依法承担赔偿责任。
定金违约金和损害赔偿金的使用规则及计算方法
定金、违约金及损害赔偿的适用和计算方法作者：马冠军律师（冠军律师网）合同是当事人设立、变更、终止民事权利和义务关系的契约，《合同法》充分体现了合同自愿、合同自由的原则。
在司法实践中，往往出现定金、违约金和损害赔偿金等问题，造成当事人无所是从，给法院和仲裁机构裁判造成不必要的困难。
为此本人将“三金”在法律层面上如何适用做系统总结，以便在签定合同时把握适用。
一、定金是指合同当事人为了确保合同的履行，依据法律规定或者当事人双方的约定。
由当事人一方在合同订立时，或订立后，履行前，按合同标的额的一定比例，预先给付对方当事人的金钱。
1、合同约定“定金”的优势。
《合同法》第115条规定，“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向另一方给付定金作为债权的担保。
债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。
给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。
”根据这一规定，定金具有双重属性，既是一种担保形式，又可作为一种违约责任形式。
这在很大程度上会促使当事人信守承诺，认真履行合同，定金因此起到了较好的担保效果。
同时，违约方丧失定金或双倍返还定金无疑是其违约后所承担的法律后果，因此，定金可以说是一种变相的违约金形式。
2、定金罚则。
给付定金一方不履行债务的，无权要求返还定金；接受定金一方不履行债务的，应当双倍返还定金。
3、关于定金的法律规定。
《担保法》89—91条。
A、定金应以书面形式约定；定金合同应以实际交付之日起生效。
B、定金数额不得超过主合同标的百分之二十。
C、当事人一方不完全履行合同的，应当按未履行部分所占合同约定的内容的比例，适用定金罚则。
二、违约金是指合同当事人一方违约后，依照合同的预先约定或者法律的直接规定向对方支付一定数额的金钱。
1、“违约金”产生的原因。
违约金作为违约责任的方式，直接来源于双方当事人在合同中的约定，若当事人在合同中未约定违约金条款，除法律另有特别规定之外，不产生违约金责任。
司法考试案列分析题讲义(10附答案及法理解析)
司法考试案列分析题讲义[2010年真题(本题20分)]案情:甲公司委派业务员张某去乙公司采购大蒜，张某持盖章空白合同书以及采购大蒜授权委托书前往。
甲、乙公司于2010年3月1日签订大蒜买卖合同，约定由乙公司代办托运，货交承运人丙公司后即视为完成交付。
大蒜总价款为100万元,货交丙公司后甲公司付50万元货款,货到甲公司后再付清余款50万元。
双方还约定,甲公司向乙公司交付的50万元货款中包含定金20万元，如任何一方违约，需向守约方赔付违约金30万元。
张某发现乙公司尚有部分绿豆要出售，认为时值绿豆销售旺季，遂于2010年3月1日擅自决定与乙公司再签订一份绿豆买卖合同,总价款为100万元，仍由乙公司代办托运，货交丙公司后即视为完成交付。
其他条款与大蒜买卖合同的约定相同。
2010年4月1日，乙公司按照约定将大蒜和绿豆交给丙公司，甲公司将50万元大蒜货款和50万元绿豆货款汇付给乙公司。
按照托运合同，丙公司应在十天内将大蒜和绿豆运至甲公司。
2010年4月5日，甲、丁公司签订以120万元价格转卖大蒜的合同。
4月7日因大蒜价格大涨，甲公司又以150万元价格将大蒜卖给戊公司，并指示丙公司将大蒜运交戊公司。
4月8日,丙公司运送大蒜过程中,因山洪暴发大蒜全部毁损。
戊公司因未收到货物拒不付款,甲公司因未收到戊公司货款拒绝支付乙公司大蒜尾款50万元。
后绿豆行情暴涨，丙公司以自己名义按130万元价格将绿豆转卖给不知情的已公司,并迅即交付，但尚未收取货款。
甲公司得知后，拒绝追认丙公司行为，要求已公司返还绿豆。
问题1.大蒜运至丙公司时，所有权归谁?为什么?2.甲公司与丁、戊公司签定的转卖大蒜的合同的效力如何?为什么?3.大蒜在运往戊公司途中毁损的风险由谁承担?为什么?4.甲公司能否以未收到戊公司的大蒜货款为由，拒绝向乙公司支付尾款?为什么?5.乙公司未收到甲公司的大蒜尾款，可否同时要求甲公司承担定金责任和违约金责任?为什么?6.甲公司与乙公司签订的绿豆买卖合同效力如何?为什么?7.丙公司将绿豆转卖给已公司的行为法律效力如何?为什么?8.甲公司是否有权要求已公司返还绿豆?为什么?[参考答案]1.甲公司。
违约金与定金罚则、损害赔偿适用竞合问题
违约⾦与定⾦罚则、损害赔偿适⽤竞合问题违约⾦与定⾦罚则、损害赔偿适⽤竞合问题包恩宁（610225 西南民族⼤学四川成都）要：现实⽣活中，合同当事⼈往往会同时约定定⾦与违约⾦，理论界也对违约⾦、定⾦与损摘要：害赔偿的使⽤问题意见不⼀，笔者认为⼀般情况下定⾦与违约⾦择⼀适⽤，损害赔偿可以作为定⾦或违约⾦不⾜时的补充救济填平受害⼈损失。
关键词：违约⾦；定⾦；损害赔偿；竞合关键词：⼀、⼏项救济措施的概念及相关法律规定1.违约⾦违约⾦是指由当事⼈通过协商预先确定的在违约发⽣后作出的独⽴于履⾏⾏为以外的给付。
关于违约⾦的性质学术上存在很⼤争议，主要观点有以下三点：①惩罚性；②补偿性（英美法系）；③兼具惩罚性与补偿性。
2.定⾦定⾦是指合同当事⼈约定的，为确保合同的履⾏，由⼀⽅当事⼈预先⽀付给另外⼀⽅的⼀定款项，是合同担保的⼀种⽅式（郭明瑞⽅绍坤《民法》）。
根据我国《担保法》第⼋⼗九条规定，定⾦具有双重担保性，即同时担保双⽅债权，交付定⾦的⼀⽅不履⾏债务的丧失定⾦；⽽收受定⾦的⼀⽅不履⾏债务的应双倍返还定⾦。
在学理上通常将定⾦的种类分为以下四种，即⽴约定⾦、成约定⾦、解约定⾦、违约定⾦。
在定⾦的数额上法律规定“定⾦的数额由当事⼈约定，但不得超过主合同标的额的20%”。
3.损害赔偿概念：损害赔偿即合同⼀⽅违反合同之后给予守约⽅因其违反合同所遭受损失的赔偿，只要守约⽅有因违约带来的损失便可以要求违约⽅赔偿，其赔偿额度应与其所遭受损失相当。
损害赔偿是侵权责任承担⽅式的⼀种。
⼆、违约⾦与定⾦竞合时的选择适⽤根据我国《合同法》第⼀百⼀⼗六条规定“当事⼈既约定违约⾦，⼜约定定⾦的，⼀⽅违约时，对⽅可以选择适⽤违约⾦或者定⾦条款。
”意味着当合同中既约定了违约⾦⼜约定了定⾦条款，当⼀⽅当事⼈违约时，守约⽅有权利根据当时的情况去选择适宜的条款来主张权利。
此处的定⾦除当事⼈约定外⼀般属于违约定⾦。
笔者⽀持此种观点即违约⾦兼具惩罚性与补偿性,且以赔偿性违约⾦为原则,惩罚性违约⾦为例外。
真题考试：2020 民法学真题及答案(1)
真题考试：2020 民法学真题及答案(1)共68道题1、当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时 ( ) （单选题）A. 应当适用违约金条款B. 应当适用定金条款C. 由对方选择适用违约金或者定金条款D. 可以同时适用违约金条款和定金条款试题答案：C2、下列情形属于无因管理的是（单选题）A. 买方无正当理由拒收卖方货物，卖方对该货物进行管理B. 在加工合同中，承揽人管理定作人提供的原料C. 甲拾得乙丢失的水牛，在积极寻找失主的同时，对该水牛进行饲养D. 超市对进入超市顾客的皮包进行管理试题答案：C3、甲被宣告死亡后，其妻乙改嫁于丙，其后丙死亡。
1年后乙确知甲仍然在世，遂向法院申请撤销对甲的死亡宣告。
依我国法律，浚死亡宣告撤销后，甲与乙原有的婚姻关系 ( ) （单选题）A. 自行恢复B. 不能自行恢复C. 经乙同意后恢复D. 经甲同意后恢复试题答案：B4、我国物权法规定的用益物权有【】（多选题）A. 建筑物区分所有权B. 地役权C. 土地承包经营权D. 相邻权E. 宅基地使用权试题答案：B,C,E5、下列关于用人单位责任的表述正确的是 ( ) （单选题）A. 适用过错推定原则B. 适用无过错责任原则C. 工作人员在工作时间内的行为致人损害，适用用人单位责任D. 工作人员如果没有按照所在岗位的操作规程作业，造成他人损害的，与用人单位承担连带责任试题答案：B6、下列对合伙的表述错误的是【】（单选题）A. 合伙人对于合伙损益分配的比例，由合伙协议约定B. 合伙协议对损益分配约定不明，协商不成的，按照实缴出资比例确定，无法确定出资比例的，按照平均比例确定C. 没有合伙企业负责人的授权，其他合伙人不得以合伙组织的名义对外进行活动D. 合伙债务首先应以合伙财产清偿，不能清偿的，普通合伙人承担无限连带责任试题答案：C7、下列关于完全民事行为能力人暂时没有意识或者失去控制造成他人损害时责任承担的表述正确的是 ( ) （单选题）A. 适用过错推定原则B. 在醉酒情况下导致他人损害，可以减轻责任C. 因吸毒暂时丧失心智致人损失，适用公平原则D. 适用过错责任原则试题答案：D8、债务人将标的物提存后，标的物毁损、灭失的风险由（单选题）A. 债务人承担B. 债权人承担C. 提存部门承担D. 债务人和债权人共同承担试题答案：B9、物权变动的公不方法一般为 ( ) （单选题）A. 不动产以登记作为公示方法，动产以占有作为公示方法B. 动产和不动产都以登记作为公示方法C. 动产以登记作为公示方法，不动产以占有作为公示方法D. 动产和不动产都以占有为公示方法试题答案：A10、下列关于债的主体的表述正确的是【】（单选题）A. 双方都是不特定的B. 债权人是特定的，债务人是不特定的C. 债权人是不特定的，债务人是特定的D. 双方都是特定的试题答案：D11、下列行为属于附随义务的是【】（单选题）A. 甲与乙约定购买货物若干，并要求乙对该货物进行包装B. 甲将自己二手自行车卖给乙，三天后又帮助乙修理该自行车C. 甲将一卷绳子借给乙，并告知该绳子有断裂的可能D. 甲向乙购买钢材，乙负责运输试题答案：C12、甲有一套房屋，将房屋抵押给乙并办理了抵押登记。
宁波电大《建设法规》形考任务4
试卷总分:25 得分:25
一、单项选择题
1.违约金的根本属性是（）。
A.制裁性
B.对等性
C.补偿性
D.合理性
正确答案:A
2.当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，这两种违约责任（）。
A.只能选择其一
B.使用数值较大者
C.使用数值较小者
D.可合并使用
正确答案:A
3.建设单位与设计院签订一份标的额为100万元的设计合同，约定一方违约应承担5万元违约金。
后建设单位违约。
致设计单位损失为4万元，则设计单位至多可请求建设单位承担（）万元的违约责任。
A.9
B.4
C.10
D.5
正确答案:D
4.不可抗力发生后，如果由于当事人通知不及时，而给对方造成损失的扩大，则对（）不应当免除责任。
A.扩大的损失
B.原有损失
C.新增损失
D.所有损失
正确答案:A
5.按照《合同法》规定，合同履行中如果价款或报酬不明确，应按照（）履行。
A.订立合同时履行地的政府定价
B.订立合同时履行地的市场价格
C.履行合同时履行地的政府定价
D.履行合同时履行地的市场价格
正确答案:B
6.债权人行使撤销权的必要费用，由（）负担。
A.第三方
债权人和债务人共同。
中华人民共和国合同法释义：第一百一十六条
第⼀百⼀⼗六条当事⼈既约定违约⾦，⼜约定定⾦的，⼀⽅违约时，对⽅可以选择适⽤违约⾦或者定⾦条款。
【释义】本条规定了选择适⽤违约⾦与定⾦条款。
在合同当事⼈既约定了违约⾦，⼜约定了定⾦的情况下，如果⼀⽅违约，对⽅当事⼈可以选择适⽤违约⾦或者定⾦条款，即对⽅享有选择权，可以选择适⽤违约⾦条款，也可以选择适⽤定⾦条款，但⼆者不能并⽤。
现实中，有些当事⼈在合同中既约定违约⾦，也约定定⾦，在⼀⽅违约时，对⽅要求违约⾦与定⾦条款并⽤。
⼀般说来，选择适⽤违约⾦条款或定⾦条款，就可以达到弥补因违约受到损失的⽬的。
违约⾦相当于⼀⽅因对⽅违约所造成的实际损失，⽽且根据本法第⼀百⼀⼗四条的规定，约定的违约⾦低于造成的损失的，当事⼈可以请求⼈民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约⾦过分⾼于造成的损失的，当事⼈可以请求⼈民法院或者仲裁机构予以适当减少。
这样，守约⽅根据违约⾦条款，就可以补偿⾃⼰因对⽅违约所造成的损失。
当然，在定⾦条款对守约⽅有利时，守约⽅也可以适⽤定⾦条款，按照定⾦罚则弥补⾃⼰的损失。
赋予守约⽅适⽤选择权，能够起到保障其合同利益，补救其违约损失的作⽤。
但如果允许守约⽅并⽤违约⾦和定⾦条款，其⼀是对补偿守约⽅遭受的损失并⽆必要，其⼆是违约⾦与定⾦并⽤，其数额可能远远⾼于因违约所造成的损失，既加重了对违约⽅的惩罚，也可能使守违⽅获得的补偿⾼于其所受的损失，这与合同的公平原则相悖的。
因此，本条规定合同当事⼈选择适⽤违约⾦条款或定⾦条款，是必要的，也是合理的。
定金协议书违约双倍赔偿
甲方（以下简称பைடு நூலகம்甲方”）：
乙方（以下简称“乙方”）：
鉴于甲方与乙方就某项业务/项目达成合作意向，为确保双方合法权益，根据《中华人民共和国合同法》等相关法律法规的规定，甲乙双方经友好协商，就定金及违约赔偿事宜达成如下协议：
第一条定金
1.1本协议签订后，乙方应向甲方支付定金人民币【】元整（大写：【】元整），作为双方履行本协议的诚意金。
甲方（盖章）：
乙方（盖章）：
签订日期：【年】年【月】月【日】日
（注：以上仅为合同条款示例，具体条款请根据实际情况和法律法规进行调整和完善。）
1.2乙方支付定金后，甲方应按照双方约定的时间和方式向乙方交付约定的货物/提供约定的服务。
第二条违约及赔偿
2.1双方应严格按照本协议的约定履行各自的权利和义务。如一方违约，应承担违约责任。
2.2乙方如未按约定时间支付定金，甲方有权解除本协议，且乙方应向甲方支付违约金，违约金为定金金额的【】%。
2.3甲方如未按约定时间交付货物/提供服务，乙方有权解除本协议，且甲方应向乙方支付违约金，违约金为定金金额的【】%。
2.4除不可抗力因素外，任何一方迟延履行债务或者不履行债务的，均应承担违约责任。
第三条争议解决
3.1凡因本协议引起的或与本协议有关的任何争议，双方应友好协商解决；协商不成的，任何一方均有权向甲方所在地的人民法院提起诉讼。
第四条其他约定
4.1本协议一式两份，甲乙双方各执一份，具有同等法律效力。
4.2本协议自双方签字（或盖章）之日起生效，有效期为【】年。
定金罚则与罚金条款
定金罚则与罚金条款定金是合同当事人为了确保合同的履行，依据法律规定或者当事人双方的约定，由当事人一方在合同订立时，或者订立后、履行前，按合同标的额的一定比例，预先给付对方当事人的金钱或者其他代替物。
如果不履行债务一方是支付方,则丧失返还定金的请求权,如果是收受方,则对方有双倍返还定金的请求权,此即为"定金罚则。
我国《合同法》第115条对定金是这样规定的：“当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。
债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。
给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。
”定金合同签订后，如果应当交付定金的一方实际交付的定金数额多于或者少于约定数额，根据最高人民法院《关于适用〈中华人民共和国担保法〉若干问题的解释》第119条规定视为变更定金合同；收受定金一方提出异议并拒绝接受定金的，定金合同不生效。
《担保法》规定，定金合同自从实际交付定金之日起生效。
既然定金合同尚未生效，所以当然不能强制支付。
但定金合同作为买卖合同的从合同，交付定金又是主合同项下的义务。
笔者认为对未支付定金的，可以催告履行，仍不履行可以解除合同。
那么，合同部分履行时的处理规则是什么？定金是担保的形式之一，作用是指担保主合同债务的履行，那么，其担保的范围应当是全部债务。
全部不履行的，当然适用定金罚则，部分不履行，其不履行的部分仍在担保范围之内，定金的效力对其仍具约束力，依照公平原则，部分不履行部分，应当适用定金罚则。
当事人一方不完全履行合同债务，应当按照未履行部分与占整个合同的比例，计算未履行部分的定金额，适用定金罚则。
未按合同交付定金的处理规则？双方当事人确定了定金条款和数额后，定金合同并不立即生效，以当事人实际交付定金为准，但在具体执行过程中一方未支付定金，该合同不可强制执行，那么拒绝交付定金的当事人是否应该承担缔约过失责任呢？笔者认为当事人不因定金合同的不生效而产生缔约过失责任。
项目二 合同法律制度
项目二合同法律制度一、判断题1.《合同法》规定，当事人既约定违约金又约定定金的，一方违约时，约定无效，对方既不可选择适用定金条款也不可选择适用违约金条款。
[判断题] *对错(正确答案)2.根据《合同法》规定，合同尚未履行的，终止履行;合同的当事人可以要求恢复原状，也可以要求采取其他补救措施，以上这些都属于合同解除后的法律后果。
[判断题] *对(正确答案)错3.当事人对合同价款或报酬约定不明确的，可以先协商达成补充协议;不能达成补充协议的，按照合同有关条款或者交易习惯确定;当然，也可以按照订立合同时履行地的市场价格履行。
[判断题] *对错(正确答案)4.委托代订合同的代理人在订立合同时，一般应向对方出具其委托人签发的授权委托书。
[判断题] *对(正确答案)错5.根据《合同法》规定，当事人约定采用书面形式的，应当采用书面形式。
[判断题] *对(正确答案)错6.要约是不具有法律约束力的行为。
[判断题] *对错(正确答案)7.合同可以是以变更、终止民事权利义务关系为内容的民事法律行为。
[判断题] *对(正确答案)错8.根据我国《民法通则》的规定，自然人的民事行为能力分为完全民事行为能力、限制民事行为能力和无民事行为能力。
[判断题] *对(正确答案)错9.法人的民事权利能力从法人代表成立时产生、到法人终止时消灭。
[判断题] *对(正确答案)错10.根据《旅游法》规定，旅游者转让合同中自身权利义务的，应当向旅行社提出转让的请求，同时务必在旅游行程开始后提出，此外，该转让权并非绝对的不受任何限制。
[判断题] *对错(正确答案)二、单选题1.合同是（）的自然人、法人、其他组织之间设立、变更、终止民事权利义务关系的协议。
婚姻、收养、监护等有关身份关系的协议，适用（）的规定。
[单选题] *A.非平等主体合同法B.平等主体其他法律(正确答案)C.非平等主体其他法律D.平等主体合同法2.旅游合同并没有在《合同法》中列明，但依据《合同法》有关规定，对于在旅游活动中发生的合同法律问题（）《合同法》总则的规定。
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能否在同一合同中既约定定金又约定违约金？
张某与甲公司订立一份蔬菜收购合同，合同约定张某种植的蔬菜由甲公司收购，价款已约定好，并且甲公司向张某支付定金5000元，双方约定如任何一方不履行合同应支付违约金1万元。
但是，等蔬菜收获以后张某以高价卖给了乙公司。
导致张某与甲公司签订的合同无法履行。
甲公司要求张某双倍返还定金并交付违约金。
违约金是债的担保的一种，也是对违约的一种经济制裁，是指债权人或债务人完全不履行或不适当履行债务时，必须按约定给付他方的一定数额的金钱。
我国《合同法》规定，当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。
可见在合同中既有定金又能违约金的情况下，如果一方当事人违约，非违约方只能在定金与违约金罚则中选择一种适用。
在上面这个案例中，甲公司只能选择适用定金或违约金。
甲公司可以以不当得利要求张某返还5000元的定金。
并支付违约金1万元。