2010年司法考试刑法历年真题解析

2010年司法考试刑法历年真题解析——单项选择题1.“罪刑法定原则的要求是：（1）禁止溯及既往（_____的罪刑法定）；（2）排斥习惯（_____的罪刑法定）；（3）禁止类推解释（_____的罪刑法定）；（4）刑罚法规的适当（______的罪刑法定）。

”下列哪一选项与题干空格内容相匹配？（）（2010年卷二单选第1题）A.事前——成文——确定——严格B.事前——确定——成文——严格C.事前——严格——成文——确定D.事前——成文——严格——确定「答案」D「考点」刑法的基本原则「解析」罪刑法定原则的具体要求为：（1）溯及既往的禁止，即事前的罪刑法定。

犯罪及其刑罚必须在行为前预先规定，刑法不得在对其公布、施行前的行为进行追溯适用。

（2）排斥习惯法，即成文的罪刑法定。

犯罪与刑罚必须由立法者通过特定程序以文字的形式记载下来，刑事司法应以成文法为准，而不能适用习惯法。

（3）合理解释刑法，禁止类推，即严格的罪刑法定。

类推解释是对事先在法律上没有规定要予以处罚的行为进行处罚，属于司法恣意对国民的行为进行压制，这是不允许的。

（4）刑罚法规的适当，即确定的罪刑法定。

同时，刑罚法规的适当还包括刑法的明确性、禁止处罚不当处罚的行为、禁止不确定刑三方面内容。

2.看守所值班武警甲擅离职守，在押的犯罪嫌疑人乙趁机逃走，但刚跑到监狱外的树林即被抓回。

关于本案，下列哪一选项是正确的？（）（2010年卷二单选第2题）A.甲主观上是过失，乙是故意B.甲、乙是事前无通谋的共犯C.甲构成私放在押人员罪D.乙不构成脱逃罪「答案」A「考点」犯罪主观要件、共犯「解析」选项A正确。

看守所值班武警甲擅离职守，导致乙趁机逃走，并非甲故意将乙放走，因此，甲主观上是过失；在押的犯罪嫌疑人乙出于脱逃的故意，实施脱逃的行为，因此，乙主观上是故意。

选项B错误。

共同犯罪的成立要求行为人之间存在共同的犯罪故意，其中一人为过失的，不构成共犯。

因此，甲乙不成立共犯。

选项C错误。

私放在押人员罪的主观方面为故意，过失不构成此罪，本题中甲主观上是过失，不是故意，因此不构成私放在押人员罪。

选项D错误。

只要实施脱逃的行为即成立既遂，本题中，乙虽然最终被抓回，但仍然构成脱逃罪。

3.关于刑法上的因果关系，下列哪一判断是正确的？（）（2010年卷二单选第3题）A.甲开枪射击乙，乙迅速躲闪，子弹击中乙身后的丙。

甲的行为与丙的死亡之间不具有因果关系B.甲追赶小偷乙，乙慌忙中撞上疾驶汽车身亡。

甲的行为与乙的死亡之间具有因果关系C.甲、乙没有意思联络，碰巧同时向丙开枪，且均打中了丙的心脏。

甲、乙的行为与丙的死亡之间不具有因果关系D.甲以杀人故意向乙的食物中投放了足以致死的毒药，但在该毒药起作用前，丙开枪杀死了乙。

甲的行为与乙的死亡之间不具有因果关系「答案」D「考点」刑法上的因果关系「解析」选项A错误。

根据因果关系认定的条件说，当行为与结果之间存在着没有前者就没有后者的条件关系时，前者就是后者的原因。

选项A中，甲开枪射击乙，乙躲闪而击中乙身后的丙。

虽然甲不存在杀害或者伤害丙的故意，但如果没有甲开枪的行为，则不会出现丙被射中的后果，因此甲的行为与丙死亡的结果之间存在因果关系。

选项B错误。

作为原因的行为必须具有危害结果发生的实在可能性，即指某种行为存在使危害结果发生的客观依据，这是行为与结果之间存在因果关系的前提条件。

选项B中，甲追赶小偷乙，甲的行为具备正当性，不具备使危害结果发生的客观依据，因此甲的行为与乙的死亡之间不具有因果关系。

选项C错误。

一个危害结果由数个危害行为造成的，在认定某种行为是某种危害结果的原因时，不能轻易否认其他行为同时也是该结果发生的原因。

选项C中，甲、乙的行为均可导致丙的死亡，因此，甲、乙的行为与丙的死亡之间都具有因果关系。

选项D正确。

根据因果关系认定的条件说，与前“条件”无关的后条件直接导致结果发生，而且即使没有前“条件”也将发生结果时，前“条件”与结果之间没有因果关系。

选项D中，丙开枪射击“条件”的介入直接导致了乙的死亡，因此，甲的行为与乙的死亡之间不存在因果关系。

4.甲（十五周岁）的下列哪一行为成立犯罪？（）（2010年卷二单选第4题）A.春节期间放鞭炮，导致邻居失火，造成十多万元财产损失B.骗取他人数额巨大财物，为抗拒抓捕，当场使用暴力将他人打成重伤C.受意图骗取保险金的张某指使，将张某的汽车推到悬崖下毁坏D.因偷拿苹果遭摊主喝骂，遂掏出水果刀将其刺成轻伤「答案」B「考点」刑事责任年龄「解析」选项A、C错误。

《刑法》第17条第2款规定，已满十四周岁不满十六周岁的人，犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡、强奸、抢劫、贩卖毒品、放火、爆炸、投毒罪的，应当负刑事责任。

选项A属于失火行为。

选项C属于故意毁坏财物的行为15周岁的未成年人对于上述两种行为均不承担刑事责任。

选项B正确，选项D错误。

《全国人大常委会法工委关于已满十四周岁不满十六周岁的人承担刑法责任范围问题的答复》规定，刑法第十七条第二款规定的八种犯罪，是指具体犯罪行为而不是具体罪名。

对于刑法第十七条中规定的“犯故意杀人、故意伤害致人重伤或者死亡”，是指只要故意实施了杀人、伤害行为并且造成了致人重伤，死亡后果的，都应负刑事责任。

据此可知，选项B中甲使用暴力将他人打成重伤，甲应对造成他人重伤的结果应承担刑事责任，构成故意伤害罪。

选项D中，甲的行为仅造成被害人轻伤，不构成犯罪。

5.甲与一女子有染，其妻乙生怨。

某日，乙将毒药拌入菜中意图杀甲。

因久等未归且又惧怕法律制裁，乙遂打消杀人恶念，将菜倒掉。

关于乙的行为，下列哪一选项是正确的？（）（2010年卷二单选第5题）A.犯罪预备B.犯罪预备阶段的犯罪中止C.犯罪未遂D.犯罪实行阶段的犯罪中止「答案」B「考点」犯罪的未完成形态「解析」《刑法》第22条第1款规定，为了犯罪，准备工具、制造条件的，是犯罪预备。

刑法将预备行为规定为两类，即准备工具与制造条件。

准备工具事实上也是为实行犯罪制造条件的行为，只因是最常见的预备行为，故刑法予以特别规定。

准备工具，即准备实行犯罪的工具，主要表现为：购买某种物品作为犯罪工具；制造犯罪工具；改装物品使之适应犯罪需要；租借他人物品作为犯罪工具；盗窃他人物品作为犯罪工具等。

制造条件，是指除准备工具以外的一切为实行犯罪制造条件的预备行为，如调查犯罪场所与被害人行踪，出发前往犯罪地点或者守候被害人的到来，诱骗被害人前往犯罪场所，等等。

本题中，乙出于杀人的故意将毒药拌入菜中的行为属于准备工具的预备行为，之后乙放弃犯罪并积极阻止危害结果的发生，构成犯罪中止。

因此，乙成立犯罪预备阶段的犯罪中止。

6.关于共同犯罪，下列哪一选项是正确的？（）（2010年卷二单选第6题）A.甲、乙应当预见但没有预见山下有人，共同推下山上一块石头砸死丙。

只有认定甲、乙成立共同过失犯罪，才能对甲、乙以过失致人死亡罪论处B.甲明知乙犯故意杀人罪而为乙提供隐藏处和财物。

甲、乙构成共同犯罪C.交警甲故意为乙实施保险诈骗提供虚假鉴定结论。

甲、乙构成共同犯罪D.公安人员甲向犯罪分子乙通风报信助其逃避处罚。

甲、乙成立共同犯罪「答案」C「考点」共同犯罪「解析」选项A错误。

共同犯罪的成立要求各个共犯人之间存在共同的犯罪故意，共同过失的，不构成共同犯罪。

虽然选项A中甲乙不成立共同过失犯罪，但是不妨碍根据甲乙各自过失犯罪情况分别定罪量刑。

选项B错误。

事前无通谋的窝藏、包庇行为，以及事前无通谋的掩饰、隐瞒犯罪所得及收益的行为，不成立共犯。

如果事前有通谋，则成立相关犯罪的共犯。

选项B中，甲乙事前没有通谋行为，不成立共同犯罪。

选项C正确。

《刑法》第198条第4款规定，保险事故的鉴定人、证明人、财产评估人故意提供虚假的证明文件，为他人诈骗提供条件的，以保险诈骗的共犯论处。

选项C中，甲作为保险事故的鉴定人，故意为乙实施保险诈骗提供虚假鉴定结论，甲、乙构成保险诈骗罪的共犯。

选项D错误。

《刑法》第417条规定，有查禁犯罪活动职责的国家机关工作人员，向犯罪分子通风报信、提供便利，帮助犯罪分子逃避处罚的，构成帮助犯罪分子逃避处罚罪。

据此可知，选项D中甲构成帮助犯罪分子逃避处罚罪，而不与乙成立共同犯罪。

7.甲乙两家有仇。

某晚，两拨人在歌厅发生斗殴，甲、乙恰巧在场并各属一方。

打斗中乙持刀砍伤甲小臂，甲用木棒击中乙头部，致乙死亡。

关于甲的行为，下列哪一选项是正确的？（）（2010年卷二单选第7题）A.属于正当防卫B.属于紧急避险C.属于防卫过当D.属于故意杀人「答案」D「考点」正当防卫与紧急避险「解析」本题中，甲乙两人参与的是聚众斗殴，在相互斗殴中甲乙两人对有伤害对方的故意，不存在防卫或避险的意图，甲用木棒击中乙头部致乙死亡的行为，构成故意杀人罪。

8.关于累犯，下列哪一判断是正确的？（）（2010年卷二单选第8题）A.甲因抢劫罪被判处有期徒刑十年，并被附加剥夺政治权利三年。

甲在附加刑执行完毕之日起五年之内又犯罪。

甲成立累犯B.甲犯抢夺罪于2005年3月假释出狱，考验期为剩余的二年刑期。

甲从假释考验期满之日起五年内再故意犯重罪。

甲成立累犯C.甲犯危害国家安全罪五年徒刑期满，六年后又犯杀人罪。

甲成立累犯D.对累犯可以从重处罚「答案」B「考点」累犯「解析」《刑法》第65条规定，被判处有期徒刑以上刑罚的犯罪分子，刑罚执行完毕或者赦免以后，在五年以内再犯应当判处有期徒刑以上刑罚之罪的，是累犯，应当从重处罚，但是过失犯罪除外。

前款规定的期限，对于被假释的犯罪分子，从假释期满之日起计算。

选项A错误。

累犯的5年期限从刑罚执行完毕或者赦免以后开始计算，徒刑执行完毕不包括附加刑的执行。

选项C错误。

《刑法》第66条规定，危害国家安全的犯罪分子在刑罚执行完毕或者赦免以后，在任何时候再犯危害国家安全罪的，都以累犯论处。

据此可知，特殊累犯要求前后两个罪都必须是危害国家安全的犯罪，选项C中后罪是杀人罪不是危害国家安全的犯罪，不成立特殊累犯，超过5年也不成立一般累犯。

选项D错误。

累犯是应当从重处罚，不是可以从重处罚。

9.甲女因抢劫杀人被逮捕，羁押期间不慎摔伤流产。

一月后，甲被提起公诉。

对甲的处理，下列哪一选项是正确的？（）（2010年卷二单选第9题）A.应当视为“审判时怀孕的妇女”，不适用死刑B.应当视为“审判时怀孕的妇女”，可适用死刑缓期二年执行C.不应当视为“审判时怀孕的妇女”，因甲并非被强制流产D.不应当视为“审判时怀孕的妇女”，因甲并非在审判时摔伤流产「答案」A「考点」不适用死刑的情况「解析」《刑法》第49条规定，犯罪的时候不满十八周岁的人和审判的时候怀孕的妇女，不适用死刑。

最高人民法院《关于对怀孕妇女在羁押期间自然流产审判时是否可以适用死刑问题的批复》（1998年）。

该批复规定，怀孕妇女因涉嫌犯罪在羁押期间自然流产后，又因同一事实被起诉，交付审判的，应当视为“审判的时候怀孕的妇女”，依法不适用死刑。