企业股权相关法律问题汇总(十)

企业股权相关法律问题汇总(十)
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【问题】股份合作制企业常见类型
【答疑】股份合作制是一种正在发展的未定型的企业体制，必须联系其发育过程来考察其类型。

一、从企业中劳动与资本联合的方式来看，可以分为劳资合一型和劳资联合型。

劳资合一型指的是企业成员既是出资者，又是劳动者。

这是在个体、家庭工业和乡镇企业发展的基础上，根据自愿互利和劳资合一的原则，通过联产、联营，对各类生产要素联合或折价入股而形成的股份合作制企业。

由于它要求所有的成员都是劳动者，不允许单纯的股东或职工进入，合作社色彩比较浓。

这一特点使它只能在劳动密集型企业运用。

由于它带有合作社的封闭性，不利于规模经营的发展。

这一类企业可能是一种过渡性的形式。

随着企业本身的发展和素质提高，它可能会允许单纯出资者或单纯劳动者进入企业，改变为劳资联合型。

劳资联合型。

除了同样以生产要素联合或折价入股形成股份合作制的共同特点外，这类企业与上述企业的不同之处在于它不一定要求投资者同时又是劳动者，它采取有资出资、有力出力的原则，形成劳动与资本的联合。

因此，在这种企业中既有职工股东，也有非职工股东。

这种企业股份制的特点比较浓，它克服了合作社不利于资金流入的封闭性，变成一个向社会开放，有利于各类生产要素流入的新型企业。

这可能成为一种新型的，全要素资本化的泛股制企业，是股份合作制朝规范化发展，合乎现代市场经济发展规律的稳定形式。

二、从生产要素联合的方式看，股份合作制又可分为劳资合作型和劳资合股型两种。

劳资合作型指的是在企业中，资金的联合采用了入股的形式，但劳动联合却仍保持合作形式，没有折价入股。

这种形式通常是在以劳动联合为主，原来就有浓厚的合作社性质的企业基础上，通过职工以劳带资
的形式形成的。

在这种企业中，劳动联合是主导方面，资金入股是辅助的方面。

劳资合股型。

这是在市场经济比较发达的基础上，不仅资本采用入股形式，对劳动、技术、管理等无形资产也采用折价入股的办法，形成劳动股与资金股合股经营的形式。

这显然是一种新型的具有分享经济利益特点的较完善的股份合作制企业形式。

【问题】股权转让的含义
【答疑】股权，是指股东对公司直接投资而享有的权利，具体分为自益权和共益权。

股权中的自益权指股东为自身利益而可单独主张的权利，主要包括分配股利和剩余公司财产的权利。

权利人是股东，义务人则是公司，该项权利属于财产请求权。

股权中的共益权指股东参与公司管理事务的权利，包括参加股东大会和就公司重大事务行使表决权、对公司经营活动提出建议权、批评权及知情权等等，是股东作为公司投资者成员所行使的权利，这种权利具有人身性。

股权与通常说的股份是同一个意思，两者没有实质区别，只不
过“股份”常用来指投资人在股份公司的股权。

股权转让，是指公司股东依法将自己的股权卖出、赠与、互易给其他个人公司等，使他人成为公司股东的民事法律行为。

只转让部分股权的，转让人仍然是公司股东，只是股权份额减少;全部转让股权的，转让人不再是原所在公司的股东。

【问题】股权转让合同的订立
【答疑】股权转让当事人订立股权转让合同，除应遵守合同法的规定之外，还应遵守公司法的规定。

公司法规定，股份公司发起人持有的本公司股份自公司成立之日起三年内不得转让，公司董事、监事、经理持有的本公司股份在任职期间内不得转让。

除了法律规定之外，如果公司章程对股东转让股权或股份有特别限制和要求的，股东订立股权转让
合同时，不得违反这些规定。

公司法及其它法律法规规定以及中共中央、国务院规定不得从事营利性活动的主体，不得受让公司股权成为公司股东;法律、法规对市场主体权利能力有禁止性规定的(如我国商业银行法规定商业银行在中国境内不得向非银行金融机构和企业投资)，此类主体不得违反规定订立股权转让合同。

对于有限公司股东向股东以外的人转让股权的合同的订立，还有程序上的特别要求。

我国公司法第三十五条规定，有限公司的股东向股东以外的人转让其出资时，必须经全体股东过半数同意;不同意转让的股东应当购买该转让的出资，如果不购买该转让的出资，视为同意转让。

经股东同意转让的出资，在同等条件下，其他股东对该出资有优先购买权。

按照这个规定，有限公司的股东向股东以外的人转让股权，应该事先将与转让事项有关的信息(包括受让方的情况、拟转让股权比例、转让价格等)向公司通报，由公司股东会对是否同意该股权转让作出决议。

此外，还有一个其他股东在同等条件下优先购买权的问题。

对于其他股东优先购买权应在何时行使或主张的问题，公司法没有作出明确的规定，我的看法是，优先购买权的主张必须有一个合理的期限。

只有在公司股东会决议同意转让或者依法应视为同意转让、而且没有股东主张优先购买权的情况下，该股东才可以转让。

出让股权的股东才可与受让方按照向公司其他股东已经通报的情况签订股权转让合同。

如果签订的股权转让合同约定的转让价格或支付方式、支付期限等转让条件比先前向公司及其他股东通报的条件优惠，则可能产生新的优先购买权问题，其他股东可以就新的条件主张优先购买权，甚至此前公司股东会通过的同意该股东对外转让股权的决议是否还有效也成为问题。

有限公司股东向股东以外的人转让股份，即使在通知公司之前已经签订了股权转让合同，该合同的生效，应理解为是在公司股东会作出决议批准该转让且公司其他股东均放弃优先购买权时。

有限公司股东订立股权转让合同如果没有按照规定的程序办理，可能导致股权转让合同的无效或撤销。

此外，由于公司法规定有限公司股东人数为二个以上五十个以下，
股份公司股东人数应为五人以上，这些规定不仅是公司设立的条件，也应该理解为公司存续的条件，股东转让股权不得导致股东人数出现违反法律规定的结果，否则合同会因违反法律规定而无效。

我国现行立法规定股权转让合同要办理批准手续后才能生效的，主要限于公司中的国有股权转让和外商投资的有限公司股权转让。

在现有立法中，并无股权转让合同必须在办理登记手续后才能生效的规定。

至于我国担保法和有关的司法解释规定，以公司的股权出质的质押合同自股份出质记载于公司股东名册或向证券登记机构办理出质登记之日起生效，仅是针对股权质押担保合同的，并不涉及股权转让合同。

因此，除法律、行政法规有明确规定股权转让合同应当办理批准、登记等手续生效的以外，依法成立的股权转让合同都应该适用合同法第四十四条第一款的规定，自成立时生效。

【问题】股权收购的目的
【答疑】股权收购的目的是指购买目标公司股份的一种投资方式。

它通过购买目标公司股东的股份，或者收购目标公司发行在外的股份。

或向目标公司的股东发行收购方的股份。

换取其持有的目标公司股份(又称吸收合并)二种方式进行;前一种方式的收购使资金流^ 目标公司的股东账户;而后一种方式的收购不产生现金流(还可合理避税)。

当收购方购买目标公司一定比例的股权。

从而获得经营控制权，静之为接受该企业。

而来取得经营控制权的收购称之为投资 .报明显收购的目的是为了获得控制权而投资的目的则可能是看准了此项投资未来有较高的回报革，也可能是为了加强积方的合作关系或为了令进入某个产业领域作准备，还有可能是为了获得目标公司的无形资产(商誉、人才、销售网络)。

收购股权是购买目标公司的股份。

收购者成为被收购公司的股东，可以行使股东的相应的权利，但须承担法律、法规所规定的责任有鉴于此，在这种股份买卖协仪签订以前。

收购者必须对该公司债务调查谤楚。

收购后若有未列举的债务。

可
要求补偿。

具体的操作方法是：收购者应要求将部分收购价款“ 定期存单形式放在律师事务所，”备收购后新增的债务补偿之用在收购股权的买卖中。

负债问题有时确实很难把握，因为有些结果有待于未来不确定事件发生或发生后，才能证实，称之为“或有负债”。

主要是因租税争讼、侵权行为等可能造成的损失，以及对他人的债务提供担保而可能造成损失的赔偿。

或有负债发生的可能性有多大，在整个收购过程中是很难估算的。

此外，债权问题有时也根难把握，能否回收，可能发生多少坏账，无法判断。

因此，收购股权的风险大而在收购资产的买卖中不会发生或有负债，收购中只要重视每项资产的清点，使其与契约上所列相符。

收购资产当事双方在买卖完成岳投有续存的法律责任，收购公司无须承担被收购公司的债务(除整体收购)。

一般地说，企业资产出售的是全部资产或部分资产，如果被收购企业将其全部的资产出售，该企业就无法经营，只能被迫解散。

【问题】股权转让协议有何效力？
【答疑】有限责任公司股权转让协议的效力认定应当适用民法通则、合同法的有关规定进行判断。

根据民法通则第五十五条、合同法第四十四条的规定，一般情况下，合同自成立时起即生效，生效要件包括一般生效要件和特别生效要件。

一般生效要件主要包括：合同当事人订立合同时具有相应的缔约行为能力;合同当事人意思表示真实;合同不违反法律或社会公共利益;合同的内容必须确定或可能。

特别生效要件指法律、行政法规规定应当办理批准、登记等手续生效的，依照其规定。

股权转让协议与其他合同类型一样，依法生效后即在股权转让当事人之间具有债权效力，尚未产生股权移转的法律效果。

根据债权规则，出让人可请求受让人依股权转让协议履行支付股权价款等合同义务，受让人则有权要求出让人交付股权，履行股权移转义务。