建设法规3 民事诉讼时效的规定

(二)诉讼时效中断 诉讼时效因提起诉讼、当事人一方提出要求或者同意 履行义务而中断。从中断时起，诉讼时效期间重新计算。 (三)诉讼时效延长 由人民法院判定。

合同的要约与承诺 一、合同订立与合同成立 合同成立的条件： (1)存在二方以上的订约当事人； (2)订约当事人对合同主要条款达成一致意见。 合同的成立一般要经过要约和承诺两个阶段。

二、证据的保全 (一)证据保全的概念和作用 证据保全：是指在证据可能灭失或以后难以取得的情 况下，法院根据申请人的申请或依职权，对证据加以固定 和保护的制度。 诉讼参加人可以向人民法院申请保全证据，人民法院 也可以主动采取保全措施。 (二)证据保全的申请 当事人向人民法院申请保全证据的，不得迟于举证期 限届满前7日。 当事人申请保全证据的，人民法院可以要求其提供相 应的担保。

(四)鉴定结论和勘验笔录 1．鉴定结论 重新鉴定情形： (1)鉴定机构或者鉴定人员不具备相关的鉴定资格的； (2)鉴定程序严重违法的； (3)鉴定结论明显依据不足的； (4)经过质证认定不能作为证据使用的其他情形。 对于有缺陷的鉴定结论，可以通过补充鉴定、重新质 证或者补充质证等方法解决的，不予重新鉴定。 2．勘验笔录 勘验笔录应由勘验人、当事人和被邀参加人签名或者 盖章。

(三)要约的法律效力 在我国，到达＝生效 要约到达受要约人时生效。 要约可以撤回，但撤回要约的通知应当在要约到达受 要约人之前或者与要约同时到达受要约人。
要约可以撤销，但撤销要约的通知应当在受要约人发 出承诺通知之前到达受要约人。

三、承诺 承诺是受要约人同意要约的意思表示。如招标人向投 标人发出的中标通知书，是承诺。 (一)承诺的方式: 通知或行为。 (二)承诺的生效 承诺通知到达要约人时生效。承诺不需要通知的，根 据交易习惯或者要约的要求作出承诺的行为时生效。 (三)承诺的内容 承诺的内容应当与要约的内容一致。即实质性内容一 致。否则为新要约。

3．专属管辖 因不动产纠纷提起的诉讼属于专属管辖，如房屋买卖 纠纷、土地使用权转让纠纷等。 由不动产所在地人民法院管辖。

民事诉讼当事人和代理人的规定 一、当事人 狭义的民事诉讼当事人：原告和被告。 广义的民事诉讼当事人：原告、被告、共同诉讼人和 第三人。

2．问题 甲、乙公司的买卖合同是否成立？
3．分析 当事人采用合同书形式订立合同的，自双方当事人签 字或者盖章时合同成立。 采用合同书形式订立合同，在签字或者盖章之前，当 事人一方已经履行主要义务，对方接受的，该合同成立。

【案例】
1．背景 甲房地产开发公司(以下简称甲公司)将其开发的商品 房工程发包给乙建设工程有限公司(以下简称乙公司)承包 施工，双方按照《建设工程施工合同(示范文本)》签订了 施工合同。该工程于2010年1月1日经竣工验收合格。乙 公司于2010年1月20日向甲公司递交了单方结算书和结算 资料，但甲公司一直未予审价，并于2010年5月1日向人 民法院提起诉讼，要求乙公司立即交付已完工的工程。

三、证据的应用 (二)证据交换 在诉讼答辩期届满后开庭审理前，在法院的主持下， 进行证据交换。 (三)质证 质证，指当事人在法庭的主持下，围绕证据的真实性、 合法性、关联性，针对证据证明力有无以及证明力大小， 进行质疑、说明与辩驳的过程 (四)认证 认证，指法院对经过质证或当事人在证据交换中认可 的各种证据材料作出审查判断，确认其能否作为认定案件 事实的根据。

采用仲裁解决争议的，当事人申请证据保全的，仲裁 委员会应当将当事人的申请提交证据所在地的基层人民法 院。
(三)证据保全的实施 采用查封、扣押、拍照、录音、录像、复制、鉴定、 勘验、制作笔录等方法。 人民法院进行证据保全，可以要求当事人或者诉讼代 理人到场。


【案例】 1．背景 甲建筑公司(以下简称甲公司)拟向乙建材公司(以下简 称乙公司)购买一批钢材。双方经过口头协商，约定购买钢 材100吨，单价每吨3500元人民币，并拟订了准备签字盖 章的买卖合同文本。乙公司签字盖章后，交给了甲公司准 备签字盖章。由于施工进度紧张，在甲公司催促下，乙公 司在未收到甲公司签字盖章的合同文本情形下，将100吨 钢材送到甲公司工地现场。甲公司接收了并投入工程使用 。后因拖欠货款，双方产生了纠纷。

2．问题 (1)乙公司是否及时启动了竣工结算程序? (2)本案应是甲公司先支付价款，还是乙公司先交付工 程? (3)如果乙公司未及时启动结算程序，甲公司可否主张 先交付工程?

3．分析 原理——竣工结算程序： 工程竣工验收合格后28天内，承包人向发包人递交竣工 结算报告及结算资料； 发包人在收到承包人结算书后28天内进行审核。 工程验收合格的，发包人应当按照约定支付价款，并接 收该建设工程。 承包人收到竣工结算价款后14天内将竣工工程交付发包 人。 工程竣工验收合格后28天内，承包人未能向发包人递交 竣工结算报告及资料的，造成工程竣工结算不能正常进行或 竣工结算价款不能及时支付的，发包人要求交付工程的，承 包人应当交付。发包人不要求交付工程的，承包人承担保管 h责ttp任://h。
民事诉讼时效的规定 一、诉讼时效的概念 诉讼时效，是指权利人在法定的时效期间内，未向法 院提起诉讼请求保护其权利时，依据法律规定消灭其胜诉 权的制度。

二、诉讼时效期间的种类 1．普通诉讼时效：2年。 2．短期诉讼时效：1年，如：身体受到伤害要求赔偿 的；延付或拒付租金的；出售质量不合格的商品未声明的； 寄存财物被丢失或损毁的。 3．特殊诉讼时效：因国际货物买卖合同和技术进出口 合同争议的时效期间为4年；就海上货物运输向承运人要求 赔偿的请求权，时效期间为1年。 4．权利的最长保护期限。诉讼时效期间从知道或应当 知道权利被侵害时起计算。但是，从权利被侵害之日起超 过20年的，法院不予保护。

不能单独作为认定案件事实依据的证据，如：未成年 人所作的与其年龄和智力状况不相当的证言；无正当理由 未出庭作证的证人证言等。
证据的效力： (1)国家机关、社会团体依职权制作的公文书证的证明 力一般大于其他书证； (2)物证、档案、鉴定结论、勘验笔录或者经过公证、 登记的书证，其证明力一般大于其他书证、视听资料和证 人证言； (3)证人提供的对与其亲属或者其他密切关系的当事人 有利的证言，其证明力一般小于其他证人证言。


民事诉讼证据的种类、保全和应用 一、证据的种类 民事证据有以下7种： 书证、物证、视听资料、证人证言、当事人的陈述、 鉴定结论、勘验笔录。 (一)书证和物证 书证，如合同文件、各种信函、会议纪要、电报、传 真、电子邮件、图纸、图表等。
物证，如，在工程实践中，在对建筑材料、设备以及 工程质量进行鉴定的过程中所涉及的各种证据。
二、诉讼代理人 诉讼代理人代为承认、放弃、变更、斥讼请求，进行 和解、提起反诉或者上诉，必须有委托人的特别授权。

【案例】 1 ．背景 甲公司开发某商业地产项目，乙建筑公司(以下简称乙 公司)经过邀请招标程序中标并签订了施工总承包合同。施 工中，乙公司将水电安装工程分包给丙水电设备建筑安装 公司(以下简称丙公司)。丙公司又将部分水电安装的施工劳 务作业违法分包给包工头蔡某。施工中，因甲公司拖欠乙 公司工程款，继而乙公司拖欠丙公司工程款，丙公司拖欠 蔡某的劳务费。当蔡某知道这个情况后，在起诉丙公司的 同时，将甲公司也起诉到法院，要求支付被拖欠的劳务费。 甲公司认为自己与蔡某没有合同关系，遂提出诉讼主体异 议；丙公司认为蔡某没有劳务施工资质，不具备签约能力， 合同无效，也不能成为原告。

(二)视听资料 对于未经对方当事人同意私自录制其谈话取得的资料， 只要不是以侵害他人合法权益(如侵害隐私)或者违反法律禁 止性规定的方法(如窃听)取得的，仍可以作为认定案件事实 的依据。 (三)证人证言和当事人陈述 1．证人证言 与一方当事人或者其代理人有利害关系的证人出具的 证言以及无正当理由未出庭作证的证人证言，不能单独作 为认定案件事实的依据。 2．当事人陈述 只有本人陈述而不能提出其他相关证据的，其主张不 予支持。但对方当事人认可的除外。
三、证据的应用 (一)举证时限 当事人没有在法律规定或法院、仲裁机构指定的期限 内提交证据，将视为当事人放弃举证权利，法院、仲裁机 构有权利不组织质证或不予接受，当事人将承担举证不能 的法律后果。 在适用一审普通程序审理民事案件时，人民法院指定 当事人提供证据证明其主张的基础事实的期限，该期限不 得少于30日。

二、要约 要约是希望和他人订立合同的意思表示。 (一)要约的构成要件 1．内容具体确定。所谓具体，是指要约的内容须具 有足以使合同成立的主要条款（实质性条款）。 2．表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约 束。

(二)要约邀请 要约邀请是希望他人向自己发出要约的文件）、 招股说明书、商业广告等为要约邀请。 要约邀请处于合同的准备阶段，没有法律约束力。
通用条款

诉讼法基础 民事诉讼的法院管辖 (一)级别管辖（基层、中级、高级、最高） (二)地域管辖 1．一般地域管辖——“原告就被告” 2．特殊地域管辖 如建设工程合同纠纷提起的诉讼属于特殊地域管辖 通常，建设工程施工合同纠纷以施工行为地为合同履 行地。 但也可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履 行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院 管辖，但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定。

2．问题 蔡某可否在起诉丙公司的同时，也起诉甲公司即发包 方? 3．分析 原理：实际施工人以转包人、违法分包人为被告起诉 的，人民法院应当依法受理。实际施工人以发包人为被告 主张权利的，人民法院可以追加转包人或者违法分包人为 本案当事人。发包人只在欠付工程价款范围内对实际施工 人承担责任。 结论：本案中蔡某作为实际施工人，不仅可以起诉违 法分包的丙公司，也可以起诉作为发包人的甲公司。但甲 公司只在欠付工程价款范围内对实际施工人蔡某承担责任。
结论：
(1)承包人已按照合同约定及时启动了竣工结算程序。 (2)先由发包人支付价款，再由承包人交付工程。发包 人在未支付价款的情形下，向法院主张先交付工程，不能 得到法律支持。 (3)如果乙公司未及时启动结算程序，甲公司可以主张 先交付工程。