国际商法考点答案

国际商法考点第三章1.公约的适用范围（见P162~166）（主体范围）本公约适用于营业地在不同国家的当事人之间所订立的货物销售合同：a 如果这些国家是缔约国；或b 如果国际私法规则导致适用某一缔约国的法律。

当事人营业地在不同国家的事实，如果从订立合同前任何时候或订立合同时，当事人之间的任何交易或当事人透露的情报均看不出来，应不予考虑。

在确定本公约的适用时，当事人的国籍和当事人或和合同的民事或商业性应不予考虑。

（标的范围）本公约不适用于以下的销售：购供私人，家人或家庭使用的货物的销售，除非卖方在订立合同前任何时候或订立合同时不知道而且没有理由知道这些货物是购供任何这种使用的。

经由拍卖的销售。

根据法律执行令状或其他令状的销售。

公债、股票、投资证券、流通票据或货币的销售。

船舶、船只、气垫船或飞机的销售。

电力的销售。

3条。

供应尚待制造或生产的货物的合同应视为销售合同，除非订购货物的当事人保证供应这种制造或生产所需的大部分重要材料。

本公约不适用于供应货物一方的绝大部分义务在于供应劳力或其他服务的合同。

注意：“国际”“货物”“买卖”这三个词的含义。

“国际”考察营业地，“买卖”指转移所有物取得价金（可以排除六种行为，三种是因为标的物特殊，另三种是行为方式特殊）2.（1）CISG 适用的保留（2）书面形式保留 注意公约第11条（公约不要求形式，我国法要求）一是对《公约》第一条第一款b 项扩大适用的保留；二是对十一条合同形式的非要式规定所作的保留。

1、中国仅同意对双方营业地所在国均为缔约国的当事人之间订立的国籍货物销售合同适用该公约。

2、中国规定涉外经济合同的订立必须采用书面形式。

※3. P171 十三组贸易术语及该页案例FOB 买方承担：货物于装运港越过船舷后的风险，手续（租船订舱，保险手续），费用（承担到目的港运费，支付保险费）。

CFR 买方承担货物于装运港越过船舷后的风险，手续（保险手续），费用（支付保险费用）。

卖方承担手续（租船订舱），费用（承担到目的港运费）。

CIF 买方承担货物于装运港越过船舷后的风险。

卖方承担手续（租船订舱，保险手续），费用（承担到目的港运费，支付保险费）。

第四章※1.考CISG 要约是否成立：客观三要素 + 主观要素：愿意接受约束要约是否生效（到达主义） 见P187案例价格 品名 数量 要约 成立 要约可撤回 生效 要约可撤销 意思表示不真实 意思表示不自由 无效 效力待定解除 针对合同履行考虑第三人利益，社会利益，法律2.见P192，怎么判断合理依赖受要约人有充分的理由认为该要约为不可撤销，并且已经依赖该要约行事。

《国际商事合同通则》第2.1.4条的注释。

所谓“受要约人对要约不可撤销的信赖”既可源于要鱼儿的行为，也可源于要约本身的性质（例如对某一项要约的承诺需要首要鱼儿进行广泛的、费用昂贵的调查，或某一要约的发出意在允许受要约人继续向第三方发出要约的，所谓“受要约人已经本着对该项要约的信赖行事”既可以包括为生产所做的准备、购买或租用材料或设备、负担费用等行为。

只要这些行为在有关的贸易中可被视为正常的，或者应是要鱼儿所能够预见或知悉的行为。

3.见P194页“逾期承诺”的效力问题在多数情况下，逾期承诺都是因为受要约人自己的原因所造成的。

《公约》18条2款规定了“逾期承诺无效”的原则，但是在21.1中确立了例外，“逾期承诺仍有承诺的效力，如果要约人毫不迟延的用口头或书面将此种意见通知受要约人。

4.缔约过失缔约过失是指在缔约阶段，一方或双方存在违反诚信原则的故意或过失行为，并导致合同无法订立，或订立的合同无效或被撤销，从而给对方造成损害。

缔约过失责任与违约责任是合同问题中的两个不同概念，前者发生在缔约阶段，是在合同没有订立或合同无效或被撤销的情况下，受损害方维护自己权利的方法；后者发生在合同生效后的履行阶段，此时一方因对方的不履行或履行不合要求而受损害的，就可以追究对方的违约责任。

缔约过失主要包括三种情形：1、假借订立合同，恶意进行磋商；2、故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供虚假情况；3、有其他违背诚实信用原则的行为。

※5. P216案例：以质量高的为标准6.P223 权利担保卖方的交货义务就不只是依照约定的时间、地点、方式及品质，还应当包括保证所交货物不含任何权利上的瑕疵，即权利担保。

《公约》所确定的总原则是”第三方不请求“原则。

物权，包括所有权和担保物权两种权利义务。

对于货物的物权保证，根据《公约》，应当含三个方面的具体要求：卖方必须保证他有权出售货物，不会因为所有权问题而受到权利人的追索；卖方必须保证货物上不存在任何为卖方所不知的担保物权（抵押权、留置权等）；除保证货物不能由第三方提出任何权利之外，卖方还必须保证不得有任何第三方对所提交的货物提出合法要求。

卖方这一担保义务可以免除的条件是卖方同意在有第三方权利或要求的条件下，收取货物。

知识产权之担保义务。

《公约》第42条。

7.P226 收取货物采取一切理应采取的行动，以期卖方能交付货物；实际接收货物。

8. P227 双方的补救方法重点：根本违约解除合同，实际履行，损害赔偿，中止履行，保全货物，9. P230 分期交货的问题《公约》73条。

10. P231 实际履行：只有在产品难以找到替代物品，才适用11. P233 损害赔偿的计算方法《公约》74条。

其一，违约给受损害方当事人所带来的实际损失，其中包括预期理论；其二，违约方订约时对违约损失的合理预见。

12. P240 免责的情况：注意非他所能控制的障碍所谓障碍是指当事人事先不能预见、不能避免、不能克服之情事，在性质上等同于各国法律中的“不可抗力”的概念。

非当事人所能控制的障碍；第三人原因；归因于他方当事人的行为或不行为。

※13. P243 风险转移（见该页案例）。

见P246运输途中的风险转移合同对卖方应当交货给承运人的具体地点已有规定的，则货物在该地点交付时风险转移；合同对卖方应当交货给承运人的具体地点没有规定的，风险在货物依合同交付给第一承运人时即发生转移。

（卖方有权保留控制货物处置权的单据，并不影响风险的转移；货物特定化之前，风险不转移）例外，如果卖方在订立合同时已经知道或理应知道货物已经遗失或损坏，而他又不将这一事实告知买方，则这种遗失或损坏应由卖方负责。

第五章※1. P250 见该页案例参考《鹿特丹公约》2.提单的证明力P264《维斯比公约》海牙规则3.4条规定，提单所载内容仅是承运人收到该提单所载货物的“初步证据”。

这一规定显然未顾及善意第三人的利益，也对国际贸易中的银行和保险业务造成冲击。

维斯比规则1.1条规定“当提单已经转给诚实行事的第三方是，与此相反的证据不予接受”。

这样，提单仅凭借其表面记载即可获得公信力，从而使战偶提单相当于占有货物的论断具有一种坚实的法律依据。

极大地促进了国际贸易中的单据交易的发展。

※3.见P262页案例。

理解妥善和谨慎的含义适当和谨慎其中适当指的是客观技术方面，谨慎指的是主观心理方面。

4.P267理解提单（提单的三大要素）提单是指用以证明海上货物运输合同和货物已经由承运人接受或者装船，以及承运人保证据以交付货物的单证。

特征：提单是托运人和承运人至今啊运输合同的证明，因此提单是要因单据；提单是承运人签发的收据，法律强制规定了提单所应记载的事项，因此提单是要式单据；提单是权力凭证，提单代表着运输的货物，提单的合法持有人可请求承运人交付提单所列货物，并对提单下的货物由处分权，因此提单上的记载具有法定的公信力。

5.P261 “海牙规则”注意：引水员不是承运人的雇员，但引水员引起的过失不是承运人的责任。

第六章※1.P309 见该页案例题型：1.单项20*2′=40′2.名词解释4*5′=20′3.案例分析2*20′一、单项1.风险转移2.履约中发生问题3.分批交货，怎么解除合同按照《合同法》第166条规定，出卖人分批交付标的物的，出卖人对其中一批标的物不交付或者交付不符合约定的，致使不能实现合同目的的，买受人可以就该批标的物解除4.在什么情况下可宣告合同无效5.要获得清洁提单，托运人需取得保函6.根据CISG，要约什么时候生效、成立一项有效的要约须具备三个要件:第一,须向特定的人提出（否则,即为邀约或要约邀请）;第二,须有承受约束的意思;第三,内容须明确肯定。

CISG第14条第1款的第二句对何为明确肯定作了说明:“一个建议如写明货物并且明示或暗示地规定数量和价格或规定如何确定数量和价格,即为十分确定。

”也就是说,须包括货物、数量和价格三个要素方为明确肯定。

7.CISG的适用问题8.海牙规则中的免责问题《海牙规则》第四条第二款对承运人的免责作了十七项具体规定，分为两类：一类是过失免责；另一类是无过失免责。

国际海上货物运输中争论最大的问题是《海牙规则》的过失免责条款，《海牙规则》第四条第二款第一项规定：“由于船长、船员、引航员或承运人的雇用人在航行或管理船舶中的行为、疏忽或过失所引起的货物灭失或损坏，承运人可以免除赔偿责任。

”这种过失免责条款是其他运输方式责任制度中所没有的。

很明显，《海牙规则》偏袒了船方的利益。

另一类是承运人无过失免责，主要有以下几种：①不可抗力或承运人无法控制的免责有八项：海上或其他通航水域的灾难、危险或意外事故；天灾；战争行为；公敌行为；君主、当权者或人民的扣留或拘禁，或依法扣押；检疫限制；不论由于任何原因所引起的局部或全面罢工、关厂、停工或劳动力受到限制；暴力和骚乱。

②货方的行为或过失免责有四项：货物托运人或货主、其代理人或代表的行为；由于货物的固有缺点、质量或缺陷所造成的容积或重量的损失，或任何其他灭失或损害；包装不固；标志不清或不当。

③特殊免责条款有三项：一是火灾，即使是承运人和雇用人的过失，承运人也不负责，只有承运人本人的实际过失或私谋所造成者才不能免责；二是在海上救助人命或财产，这一点是对船舶的特殊要求；三是谨慎处理，克尽职责所不能发现的潜在缺陷。

④承运人免责条款的第十六项：“不是由于承运人的实际过失或私谋，或是承运人的代理人或雇用人员的过失或疏忽所引起的其他任何原因。

”这是一项概括性条款，既不是像前述十六项那样具体，又不是对它们的衬托，而是对它们之外的其他原因规定一般条件。

这里所谓“没有过失和私谋”不仅指承运人本人，而且也包括承运人的代理人或雇用人没有过失和私谋。

援引这一条款要求享有此项免责利益的人应当负举证义务，即要求证明货物的灭失或损坏既非由于自己的实际过失或私谋，也非他的代理人或受雇人的过失或私谋所导致。

9.买卖双方风险转移，买方能否向第三方请求10.合同能否成立11.保险条款问题12.《海牙规则》的免责和风险转移13.FOB术语14.托收问题托收（Collection）是出口方委托本地银行根据其要求通过进口地银行向进口方提示单据，收取货款的结算方式。