2017年司法考试刑事诉讼法刑诉讲义笔记-最后更新20170903

第一章刑事诉讼法概述第一节刑事诉讼法的概念特征，公检法主持，实现国家刑罚权，依法程序，当事人和诉讼参与人参加。

渊源（宪法、刑诉、有关法律、法律解释、地方法规、签署或加入的国际公约条约）二、刑事诉讼法与刑法的关系区别：程序法与实体法，实体正义与程序正义，静态与动态对国家刑罚权限制联系：a工具价值，4保障，1组织保障【专门机关】、2程序保障【权力与职责、权利与义务、基本构架、活动方式和程序】、3效率保障【繁简有别】、4证据规则保障【收集和运用方法】），b独立价值，1程序体现法治人权，2衡量社会公正，3弥补实体法不足，可创制【不告不理、死亡不适用、和解从轻】，4影响实体法实现三、刑事诉讼法与法治国家（体现在宪法中，规限制国家权力、保障公民人权与自由）与宪法，宪法关于程序性条款成为法治国家的基本标志，是人权保障的核心。

刑诉的实施实现维护宪法。

第二节刑事诉讼的基本理念一、惩罚犯罪与保障人权（无辜人不追究，有罪人公正处罚，发生冲突保障人权【非法证据排除规则】）二、程序公正与实体公正实体公正（结果）：1证据确实充分，2正确适用刑法，3罪行相适应，4及时纠正错误案件程序公正（过程，优先），1严格遵守刑诉法规定，2严禁刑讯逼供等非法手段，3独立行使职权，4程序公开，5按期限办案结案。

三、诉讼效率（1诉讼期限、2不中断审理、3简易程序。

），公正第一、效率第二第三节刑事诉讼的基本畴一、刑事诉讼的目的根本目的，维护社会秩序。

直接目的，惩罚犯罪与保障人权。

a犯罪控制模式（控制犯罪为主），b正当程序模式（公平和正义程序保护被告人的人权），c家庭模式（国家与个人和谐关系【未成年人圆桌会议】），实体真实主义（惩罚犯罪），a积极（凡是犯罪应处罚），b消极（保障无辜者）正当程序主义（维护正当程序，将真实设定为程序外的客观实在，并通过程序活动接近它）二、刑事诉讼的价值1秩序（维护社会秩序，追究犯罪的活动有序），2公正（核心地位，实体和程序公正），3效益（效率，推动社会经济发展的效益）工具价值（保证刑法），独立价值（本身实现）三、刑事诉讼的职能（1审判中立、2控辩平等【向辩方倾斜】、3控审分离）四、刑事诉讼的构造，控辩审三方地位和法律关系，1弹劾式【私人追诉主导】、2纠问式【法官全包、秘密进行】、3当事人主义【主动权在当事人，适用保障人权】、4职权主义【专门机关主动】五、刑事诉讼的主体专门机关（主要），1公（国监军保海，、监狱、军队保卫、海关走私侦查），2检，3法诉讼参与人，a当事人1犯罪嫌疑人、被告人、被害人，2自诉人3附带民诉原告人4专家辅助、见证、保证，5近亲属不是；b其他诉讼参与人（无利害关系），1代、辩、证、鉴、翻。

第二章基本原则第一节概述特点，1法律明确规定、2贯穿全过程、3有法律约束力。

包括7个：专门机关行使、独立行使、守程序、检院监督、唯法院能判决、法定不追责、保障参与人权利。

A专门机关行使职权。

包括：侦查权、检察权、审判权侦查权6个：1公（普通刑事）2检34军保（军队部）5监（监狱）6海（走私）检察权（检院，立案侦查公诉、诉讼监督），审判权（法院，司法拘留权，不是刑事拘留）B严守法律程序体现及后果：1非法证据排除（非所有），2发回（二审，死缓，死刑）3回避前取得的证据效力待定。

程序法定：立法有法可依、司法有法必依、以法律为准绳的刑事程序法定C独立行使职权，由法院、检院依法检院，不受行政机关、社会团体和个人干涉。

向人大报告，受人大监督。

受党领导，社会监督。

整体独立，不是法官检察官个人独立，上下级是领导关系。

法院，上下级是监督关系，不能请示汇报。

上下级法院审判关系，发回（事实不清证据不足，只能发一次），最高院监督（司法解释或规性文件、指导性案例，纠正高法文件），高院监督（审判业务文件、参考案例）D检院法律监督权1立案监督，说明不立案理由，不成立通知立案，2侦查审查起诉监督（纠正通知书、建议提请批捕）、3审判监督（庭审后书面纠正意见、抗诉【未生效判决提二审、生效提再审】）、4执行监督（刑罚执行、变更【接受罪犯申诉控告】）E、未经法院判决不得定罪，1法院有统一定罪权，2区分被告称呼【犯罪嫌疑人、被告人】，3被告无义务自证有罪、由控方证明；4疑案（证据不足不起诉或无罪判决）；5未经确定有罪前假定无罪。

F、保障诉讼参与人诉讼权利，辩护权和其他权利不得剥夺，但应承担诉讼义务【强制措施】G、法定不追责，a一般情形，轻告时赦他死（显著轻微，其他（14-16岁，精神病）；处理，公诉不立案、自诉不受理，b程序倒流和不起诉，无犯罪事实【不起诉、退回本院侦查部门建议撤销】，有犯罪事实但人不对【重新侦查】第三章刑事诉讼中的专门机关和诉讼参与人第一节专门机关一、公安，性质（侦查）；组织体系（上级可撤销或变更下级决定，指令下级纠正）二、检院，性质（法律监督），组织体系（省检市检县检，没有高级中级和基层的提法）三、法院，性质（审判）第二节当事人诉讼参与人共有权利（本民族语言文字，控告权）。

当事人共有（控告，本族语言文字，回避，委托，排除证据，非法侦查申诉控告，参加调查辩论，申请专门知识人，量刑意见，和解，上诉申诉）a公诉被害人，无上诉，可请求检院抗诉；b自诉人，和解、撤诉、上诉。

调解（公转自不可）c犯罪嫌疑人、被告人，1防御性（辩护权、拒绝回答权、获得起诉书副本、法庭调查、最后述、反诉【公转自除外】）。

2救济性（复议、控告、申请变更/解除强制措施、申诉、上诉）d附带民事诉讼当事人（原告【提附带民事、申请保全和先予执行】，被告【反诉】）第三节其他诉讼参与人法代，无人限人，代理人【父母、养父母、监护人和负有保护责任机关团体，没有祖父母儿女表兄妹】，权利【同被代理人，回避、独立上诉，可违背意志，人身性质权利不能代理{最后述}】诉讼代理人，委托，代理人【律师、人民团体或单位推荐人，监护人、亲友】委托方，公诉（被害人、法代、近亲），自诉（自诉人、法代），附带民事（原被告、法代），没收（犯罪嫌疑人被告及近亲、利害关系人），强制医疗（被申请人或被告），辩护人，具有独立诉讼地位，不受犯罪嫌疑人意思表示的约束，根据事实和法律发表不同于犯罪嫌疑人的意见。

证人，自然人都有义务（单位不可），优先性（冲突时优先）、不可替代性（亲自参加）。

不回避。

权利（查阅证言笔录、吃住行补助）鉴定人，聘请或指派，专门问题，回避，翻译人员，聘请或指派，回避。

第四章管辖第一节立案管辖二、立案管辖检院直接受理4种，贪贿渎职/人//其他职权须省检，1贪污贿赂、渎职（国家工作人员，不是国家机关工作人员，泄露国密、阻碍被解救妇女儿童罪）、2职权害人身，3权（拘禁、搜查、逼供、暴力取证、虐待、报复、破坏选举）、4利用职权的其他重大，省检决定法院直接受理（3种自诉），1纯自诉（侮辱诽谤加虐待、暴力干涉加侵占），2公兼自（有证据的轻微，轻伤故意【重伤公诉】、非法侵入、侵犯通信、重婚、遗弃、产销伪劣、知产、害人财3年以下的，处理【证据不足的向公安报案或移送立案】），3公转自（有证据侵犯人、财，且提出公检不追究的）公安直接受理，破坏市场经济秩序，涉税，伪证，拒不执行判决交叉管辖，公检交叉分别管，1公诉含自诉（亲告的直接提，其他类型随公诉），2自诉含公诉（公诉另案移送公安或检院），3漏罪（建议检院补充或变更起诉）并案管辖，一人数罪，共同犯罪，实施他罪，多人多罪有关联利于查明的。

三、级别管辖（只针对一审）中院，国恐无死没【、恐怖，无期，死刑，没收】，基层不能无期以上。

管辖流转，上可审下（不能下放【检院认为无期死刑提中院的，非无死也不能转基层】），移送管辖，无期死刑基层移，重大复杂新类型指导案件可以移，移送通知检院，案件下放层报二审法院。

移送就高不就低（一人数罪、共犯的）。

四、地区管辖一般原则，最初受理法院为主，主要犯罪地为辅。

1犯罪地（行为【预备开始途径结束地】、结果【侵害地藏匿地转移地使用地销售地】），2被告居住地，3单位主要营业地、4主要办事机构所在地。

指定管辖，管辖不明（协商、层报共同上级），不便行使职权的（请求移送上一级），移送（公诉退回检，书面当事人；自诉直接移送，书面当事人）特殊地域管辖和专门管辖，1国际公约（被抓获地），2外国人在外国对中国人（外国人入境地、入境后居住地、被害人离境前居住地），3域外我国运输工具上犯罪的管辖（船舶【最先停口岸】、航空器【初降落地】、国际列车【协定、初停车站、目的地】，4中国公民在中国驻外使馆（主管单位、户籍地），5中国公民域外（入境地、离境前居住地、被害中国人的居住地），6漏罪（原审地，服刑地或犯罪地，新罪服刑地，脱逃犯罪服刑地）7行驶通工具（管事地，管人地，管地方地），8海关，走私犯罪侦查机构（涉税走私和非涉税走私）第五章回避回避的适用人员，审，检，侦，书，鉴，翻，包括勘验人员。

不适用证人、律师。

回避的理由，当、辩、诉代或近亲属，有利害关系，担任过证-鉴-辩-诉，其他影响公正，请客送礼会见，参加过案件，参与过审判。

二，回避的种类与程序回避的种类（自行、申请、指令），申请主体（当事人及法代、辩、诉代，近亲属不可），申请期间（任何），提出方式（书面、口头，自行回避也是书面和口头），告知程序（告知回避权，及审判员、书记员），决定主体（院长、检察长、侦查机关负责人，审委会、检委会决定领导【当兵的由当官的，当官的由集体】）申请效果，非法定情况的回避（当庭驳回不得复议），复议【向原决定主体，诉讼不停止，回避检察员证据效力待定】，被决定回避人员无权复议第六章辩护和代理（理论）辩护人诉讼地位，独立的（依法实施辩护，独立于犯罪人、公检法），维护合法权益（有利于被告，不利的），不维护非法权益，（理论）有效辩护原则（无例外的基本权利），辩护权体现和保障，实质而非形式、整个诉讼充分、保障自行辩护权、法律援助辩护人围1律、人团或单位推人、监护、亲友。

2绝对禁止（在刑期【刑罚缓刑假释】、无自由【拘留、强制措施】、无限人），3相对禁止（现职【公检法安监；人大、司法行政可以】、陪审、利害、外国人，但被告监护、近亲例外），4其他禁止（法检离任2年律师身份【公民身份可以】、原任职法检，公职近亲除外，检察员配偶子女不除外），5辩护不得为2名同案犯三、辩护人权利义务权利：1独辩，2阅卷（律师无需批准【非律师要】，时间【自审查起诉日】，侦查阶段只能了解案情罪名，围（案卷材料【诉讼文书、证据】，查抄复，国家秘密经检法同意，庭审录音录像）3会见通信（非律师须许可），a三证（执业、所证、委或援助函），b，48小时见到。

c国恐贿须侦查机关许可，碍侦查或泄露国密不可【消失后可以】，重大贿（至少见一次，50万以上），4核对证据，移送起诉日起（之前有碍侦查），条件（不被监听，可带助理、翻译，不得设置会见限制，不得以未预约拒绝），5通信权，与律师，可检查，不得向办案机关提供【害、公安、他人、串供毁证除外】6调查取证，亲自取证（辩护律师，非律师只能求法院，向控方的双同意【检院同意，被害人同意】，向辩方【证人同意】，无罪或罪轻证据调取应书面提出）7提出意见权，a应听取【起诉、二审不开庭】，b提出要求应听取【侦查终结前、审查批捕、死刑复核】，8参加法庭调查和辩论，不得随意打断或制止，庭审中被告供述重大变化、拒绝辩护时可与被告交流，申请休庭（拒绝辩护，新证据准备），无罪辩护可发表量刑意见9变更解除强制措施（本人、法代、近亲、辩）10救济权，受公检法阻碍（同级或上一级检院，申诉、控告，庭审异议原则上休庭（驳回可当庭复议）11律师知情权（移送、退回、延期、公诉、不开庭、判决等，决定逮捕）12拒绝辩护（对活动或隐瞒事实）。