适用外国法的理由培训讲学
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2、达让特莱
（1）主张：
▪ 站在杜摩兰的对立面，提出法律或习惯的属物原则，主张各 省区在法律上自治，主张把领域内一切人、物、行为都置于 当地习惯控制之下。
▪ 在一个习惯是属于“物”的还是属“人”的不能确定的时候 ，应该把它看作是物法。 【 See next slide】
（2）影响和评价
▪ 极力推崇具有封建割据性质的地方自治，主张一切法律附着 于制定者的领土。在法律适用问题上回到了过去的绝对属地 主义立场上。
例外： 绝对依内国法
1、就内国强行法而言 2、就外国法律或制度为内国否认者
2020/6/4
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四、国籍原则说
（一）背景
▪ 19世纪中叶 意大利
（二）代表人物
▪ 孟西尼 （Mancini）
（三）表述:
一个国家的法院应适用法律关系主体所属的国的法律
（四）影响：
▪ 1865年《意大利民法典》、1889年《西班牙民法典》、 1896年《德国民法施行法》以及1898年《日本法例》都采 用了孟西尼的国籍原则，许多公约也采用了这个原则。
（以主权为出发点，结论是适用法院地法）
一、法则区别说
（一）意大利的法则区别说 ▪ 时代背景：13世纪意大利北部 ▪ 代表人物：巴托鲁斯（Bartolus） （二）法国的法则区别说 ▪ 时代背景：十六世纪法国 ▪ 代表人物：杜摩兰（Charles Dumoulin） 达让特莱（D’ Argentré） （三）表述： 将法则区分为不同的种类以决定其适用范围。
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三、法律关系本座说
（一）背景 19世纪中期 德国
（二）代表人物 费德里克－卡尔·冯·萨维尼
（Friedrech Carl von Savigny ） （三）表述
一国法院适用外国法是根据所涉及法律 关系自身的性质决定 的。
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（四）主张
▪ 任何法律关系依其性质都与某一特定的地域相联系，这个特
定的地域就是该法律关系的“本座”，该类法律关系就应该适用 其本座所在地的法律。 【See next slide】 ▪ 要平等地看待内外国的法律，只有这样，无论案件在何国法院 审判，均能适用同样的法律，使案件得到相同的判决结果。
（五）影响和评价
1、它在法则区别说统治国际私法理论达数百年之后，在国际私 法的方法论上实现了根本性变革；
▪ 法院所作的既不是适用外国法，也不是承认外国法在自己国家 的效力，而只不过是保护诉讼当事人根据外国法或外国判决所 取得的权利。
（五）影响和评价
▪ 产生过很大影响，曾得到许多国家法学家的拥护。美国的比尔
主持编订的《第一次冲突法重述》（1934年），把这个学说作 为该书的理论基础。
▪ 但是既得权说产生的年代正是英国资产阶级全面走向海外扩张 的年代，真正用意是要求世界其他国家承认依照英国法产生的 权利。因此既得权说遭到了许多国际私法学家们的猛烈抨击。
（二）主要代表人物
▪ 保罗·伏特（Poul Voet） ▪ 尤利克·胡伯（Ulrik Huber）
（三）表述：
一个国家的法院出于礼让适用外国的法律
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（四） “胡伯三原则”
▪ 每个主权国家的法律在境内发生效力并约束其所有臣民，但 无域外效力；
▪ 凡在其境内居住的人，无论是长期的或临时的，都应视为其 臣民；
▪ 主权国家对于一个国家已在其本国有效实施的法律，出于 礼让，应保持其在境内的效力，只要这样做不损害自己国家 及臣民的权益。
（五）评价
▪ 国际礼让说把适用外国法的问题放在国家主权和国家利益的 基础上加以考虑，从而提出国际私法上的一项重大原则，就 是承认不承认外国法的域外效力，适用不适用外国法，完全 取决于各国的主权考虑。
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1、人法： 领土之内的人
适用于内国人 不适用于外国人
适用于在外国之内国人
一
国 法
2、物法： 领土之内的物
所有者为外国人 所有者为内国人
皆受其支配
律
的 3、行为地法： 效 法律行为之方式 力
人法的ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ外
4、契约： 依当事人的意思 决定其应适用的法律
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（二）法国的法则区别说
第三讲
为什么要适用外国法
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在解决争诉时， 一个国家的法院为什么要在一定 条件下适用外国法？
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私法学说发展的两条主线
巴特鲁斯 杜摩兰
萨维尼
法则区别 意思自治 本座
孟西尼
里斯
国籍 最密联系
（从私权冲突为出发点，结论是平等适用外国法）
既得权 法律社会目的 本地法 政府利益分析
2、但他所说的法律关系的“本座”，把复杂的法律关系过于简 单化，也没有明确指出解决法律冲突问题的正确途径。
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原则： 内外法律平等
1、人的能力、身份 住所地法 2、物权 物之所在地法
（1）契约 债务履行地法 3、债 （2）侵权 损害发生地法
（3）方式 行为地法
4、程序 法院地法
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（二）法国的法则区别说
1、杜摩兰 （1）主张：
▪ 把法则分为人法、物法和行为法三类 ▪ 只有在不依据双方当事人的主自意思而直接取决于法律的强
制性时，才有必要作这种划分。【 See next slide】
（2）影响和评价
▪ 杜摩兰的“意思自治”原则，已发展成为国际社会
普遍接受的确定契约准据法的首要原则。
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五、既得权说
（一）背景 ▪ 十九世纪后期 英国 （二）代表人物 ▪ 早期：曼斯菲尔德勋爵（Lord Mansfield） ▪ 其后：艾伯特 ·维恩 ·戴西（Dicey ） （三）表述 ▪ 一国法院适用外国法是为了保护法律关系
主体已经取得的权利
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（四）主张
▪ 外国人依据文明国家法律所取得的权利，英国应该予以承认。 一切法律关系都应该适用内国法，只有当保护依据外国法取得 的权利时候，才适用有关文明国家的法律。
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六、 法律社会目的说
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原则：属地的
物法
在领土内 有绝对的 约束力
财产 的 处分
法
继承
混
则
遗嘱
同
等
法
例外：属人的
人法
在领土外 也应适用
一般 的 能力
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二、国际礼让说
（一）背景
1、17世纪荷兰 2、法国学者博丹（Bodin）和荷兰学者格老秀斯（
Grotius）提出的“国家主权”观点为荷兰的国际 礼让说提供了理论启示。
（1）主张：
▪ 站在杜摩兰的对立面，提出法律或习惯的属物原则，主张各 省区在法律上自治，主张把领域内一切人、物、行为都置于 当地习惯控制之下。
▪ 在一个习惯是属于“物”的还是属“人”的不能确定的时候 ，应该把它看作是物法。 【 See next slide】
（2）影响和评价
▪ 极力推崇具有封建割据性质的地方自治，主张一切法律附着 于制定者的领土。在法律适用问题上回到了过去的绝对属地 主义立场上。
例外： 绝对依内国法
1、就内国强行法而言 2、就外国法律或制度为内国否认者
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四、国籍原则说
（一）背景
▪ 19世纪中叶 意大利
（二）代表人物
▪ 孟西尼 （Mancini）
（三）表述:
一个国家的法院应适用法律关系主体所属的国的法律
（四）影响：
▪ 1865年《意大利民法典》、1889年《西班牙民法典》、 1896年《德国民法施行法》以及1898年《日本法例》都采 用了孟西尼的国籍原则，许多公约也采用了这个原则。
（以主权为出发点，结论是适用法院地法）
一、法则区别说
（一）意大利的法则区别说 ▪ 时代背景：13世纪意大利北部 ▪ 代表人物：巴托鲁斯（Bartolus） （二）法国的法则区别说 ▪ 时代背景：十六世纪法国 ▪ 代表人物：杜摩兰（Charles Dumoulin） 达让特莱（D’ Argentré） （三）表述： 将法则区分为不同的种类以决定其适用范围。
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三、法律关系本座说
（一）背景 19世纪中期 德国
（二）代表人物 费德里克－卡尔·冯·萨维尼
（Friedrech Carl von Savigny ） （三）表述
一国法院适用外国法是根据所涉及法律 关系自身的性质决定 的。
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（四）主张
▪ 任何法律关系依其性质都与某一特定的地域相联系，这个特
定的地域就是该法律关系的“本座”，该类法律关系就应该适用 其本座所在地的法律。 【See next slide】 ▪ 要平等地看待内外国的法律，只有这样，无论案件在何国法院 审判，均能适用同样的法律，使案件得到相同的判决结果。
（五）影响和评价
1、它在法则区别说统治国际私法理论达数百年之后，在国际私 法的方法论上实现了根本性变革；
▪ 法院所作的既不是适用外国法，也不是承认外国法在自己国家 的效力，而只不过是保护诉讼当事人根据外国法或外国判决所 取得的权利。
（五）影响和评价
▪ 产生过很大影响，曾得到许多国家法学家的拥护。美国的比尔
主持编订的《第一次冲突法重述》（1934年），把这个学说作 为该书的理论基础。
▪ 但是既得权说产生的年代正是英国资产阶级全面走向海外扩张 的年代，真正用意是要求世界其他国家承认依照英国法产生的 权利。因此既得权说遭到了许多国际私法学家们的猛烈抨击。
（二）主要代表人物
▪ 保罗·伏特（Poul Voet） ▪ 尤利克·胡伯（Ulrik Huber）
（三）表述：
一个国家的法院出于礼让适用外国的法律
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（四） “胡伯三原则”
▪ 每个主权国家的法律在境内发生效力并约束其所有臣民，但 无域外效力；
▪ 凡在其境内居住的人，无论是长期的或临时的，都应视为其 臣民；
▪ 主权国家对于一个国家已在其本国有效实施的法律，出于 礼让，应保持其在境内的效力，只要这样做不损害自己国家 及臣民的权益。
（五）评价
▪ 国际礼让说把适用外国法的问题放在国家主权和国家利益的 基础上加以考虑，从而提出国际私法上的一项重大原则，就 是承认不承认外国法的域外效力，适用不适用外国法，完全 取决于各国的主权考虑。
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1、人法： 领土之内的人
适用于内国人 不适用于外国人
适用于在外国之内国人
一
国 法
2、物法： 领土之内的物
所有者为外国人 所有者为内国人
皆受其支配
律
的 3、行为地法： 效 法律行为之方式 力
人法的ቤተ መጻሕፍቲ ባይዱ外
4、契约： 依当事人的意思 决定其应适用的法律
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（二）法国的法则区别说
第三讲
为什么要适用外国法
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在解决争诉时， 一个国家的法院为什么要在一定 条件下适用外国法？
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私法学说发展的两条主线
巴特鲁斯 杜摩兰
萨维尼
法则区别 意思自治 本座
孟西尼
里斯
国籍 最密联系
（从私权冲突为出发点，结论是平等适用外国法）
既得权 法律社会目的 本地法 政府利益分析
2、但他所说的法律关系的“本座”，把复杂的法律关系过于简 单化，也没有明确指出解决法律冲突问题的正确途径。
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原则： 内外法律平等
1、人的能力、身份 住所地法 2、物权 物之所在地法
（1）契约 债务履行地法 3、债 （2）侵权 损害发生地法
（3）方式 行为地法
4、程序 法院地法
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（二）法国的法则区别说
1、杜摩兰 （1）主张：
▪ 把法则分为人法、物法和行为法三类 ▪ 只有在不依据双方当事人的主自意思而直接取决于法律的强
制性时，才有必要作这种划分。【 See next slide】
（2）影响和评价
▪ 杜摩兰的“意思自治”原则，已发展成为国际社会
普遍接受的确定契约准据法的首要原则。
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五、既得权说
（一）背景 ▪ 十九世纪后期 英国 （二）代表人物 ▪ 早期：曼斯菲尔德勋爵（Lord Mansfield） ▪ 其后：艾伯特 ·维恩 ·戴西（Dicey ） （三）表述 ▪ 一国法院适用外国法是为了保护法律关系
主体已经取得的权利
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（四）主张
▪ 外国人依据文明国家法律所取得的权利，英国应该予以承认。 一切法律关系都应该适用内国法，只有当保护依据外国法取得 的权利时候，才适用有关文明国家的法律。
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六、 法律社会目的说
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原则：属地的
物法
在领土内 有绝对的 约束力
财产 的 处分
法
继承
混
则
遗嘱
同
等
法
例外：属人的
人法
在领土外 也应适用
一般 的 能力
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二、国际礼让说
（一）背景
1、17世纪荷兰 2、法国学者博丹（Bodin）和荷兰学者格老秀斯（
Grotius）提出的“国家主权”观点为荷兰的国际 礼让说提供了理论启示。