2019年司法考试国际法冲刺复习：战争犯罪

2019年司法考试国际法冲刺复习：战争犯罪

一、战争犯罪的概念

(一)概念

传统国际法中的战争犯罪，仅指交战国军队违反战争法规和惯例

的行为，包括使用有毒或其他被禁止的武器，杀害或虐待战俘，攻击、掠劫和屠杀平民等行为。因为在传统国际法，国家有战争权，所以发

动或从事战争的行为本身并不构成对国际法的违背或国际罪行。1928

年《巴黎非战公约》废弃以战争作为推行国家政策的手段，特别是

《联合国宪章》规定不得以与宪章不符的方式非法使用武力，从而任

何非法从事战争或使用武力的行为都是违背国际法的，并可能涉嫌构

成战争犯罪。这种发展扩大了战争犯罪的范畴。基于此，也有人将传

统国际法中的战争犯罪的概念称为狭义用法，而扩大了范畴的战争犯

罪的概念称为广义的用法。

(二)对于战争犯罪的审判和惩罚的实现在国际法中对于战争犯罪

的审判和惩罚的实现，开始于“二战”结束后的纽伦堡审判和东京审判。

在此之前，第一次世界大战结束时，对于战争期间德国野蛮暴行，受害国人民以前强烈要求审判和惩处作为罪魁祸首的德皇威廉二世。

协约国根据《凡尔赛和约》的规定，组织了特别军事法庭。但审判因

为荷兰拒绝引渡德皇而未果。纽伦堡审判和东京审判的实行，开创了

追究个人战争刑事责任实践，确立和证实了一系列相关战争责任、战

争犯罪和惩罚的国际法原则。其中1945年《伦敦协定》及《欧洲国际

军事法庭宪章》、《远东国际军事法庭宪章》等文件，对于国际法特

别是战争法的发展具有重要意义。

(三)纽伦堡原则

纽伦堡原则是指纽伦堡审判和东京审判相关的一系列文件和审判

实践所确立和形成的关于追究战争责任、惩治战争犯罪的原则。它构

成了现代国际法中相关战争犯罪和惩罚规则框架的基础。该原则包括：(1)从事构成违反国际法的犯罪行为的人应承担个人责任，并受惩罚;

(2)不违反所在国的国内法不能作为免除国际法责任的理由;(3)被

告的官职地位，不能作为免除国际法责任的理由;(4)政府或上级命令，不能作为免除国际法责任的理由;(5)被控有违反国际法罪行的人，有

权得到公平审判;(6)违反国际法的罪行包括危害和平罪、战争罪和违

反人道罪;(7)参与上述罪行的共谋是违反国际法的罪行。

在纽伦堡原则的基础上，国际法对于战争犯罪实行追究的规则和

原则又有一些新的发展，如确立了战争罪行和危害人类罪不适用法定

时效，战争罪犯不得予以庇护，各国应在引渡战争罪犯和危害人类罪

犯的问题上实行合作等原则。

(四)战争犯罪的罪名

根据《欧洲国际军事法庭宪章》和《远东国际军事法庭宪章》规定，战争犯罪包括以下三类：

1.危害和平罪。该罪是指计划、准备、发动或实施侵略战争或违

反国际条约、协定或保证之战争，或参与为实现任何上述行为的共同

计划或同谋。

2.战争罪。该罪是指违反战争法规与习惯的行为，此种违犯应包

括但并不限于对在所占领土内的平民之谋杀、虐待，为使其从事奴隶

劳役或任何其他目的的放逐，对战俘或海上人员之谋杀或虐待，杀害

人质，劫掠公私财产，任意破坏城市、集镇或乡村，或从事非根据军

事需要之破坏。

3.违犯人道罪。该罪是指在战争发生前或战争实行中，对任何居

民之谋杀、灭绝、奴化、放逐及其他非人道行为;或基于任何政治、种

族或信仰的原因所实行的迫害。

战后国际法的发展，持续确认了纽伦堡审判和东京审判原则和确

立的罪名，并且对罪名下所包含的内容和范围加以明确和细化。在此

领域中，迄今最为重要的发展是1998年《国际刑事法院规约》。该

公约对上述各项罪名的具体范围都作出了进一步的详细规定。例如，

仅上述罪名中的战争罪一项，就包含了严重破坏1949年日内瓦公约

的行为、严重违反国际法已确定的适用于国际武装冲突的法规和习惯

行为等四大类共40个子类的行为。

二、惩罚战争犯罪的主要国际司法实践

(一)纽伦堡审判和东京审判

纽伦堡审判是根据1945年《控诉和惩处欧洲轴心国主要战犯的协定》(伦敦协定)及其附件《欧洲国际军事法庭宪章》(纽伦堡宪章)成

立的欧洲军事法庭(纽伦堡法庭)，对“二战”中的德国主要战犯所实

行的审判。法庭于1945年11月至1946年10月在纽伦堡先后对24名

被告(在审理过程中，2 人死亡或丧失行为水平)中的22人实行了审理

和宣判。

东京审判是由1946年远东盟军统帅部根据《远东国际军事法庭宪章》设置的远东国际军事法庭，对“二战”中的日本战犯实行的审判。法庭自 1946年5月至1948年Il月，先后对28名被告(3人在审理过

程中死亡或丧失行为水平)中的25人实行了审理和判决。法庭最后判

处了东条英机等7人绞刑，荒木贞夫等16人无期徒刑，东乡茂德等2人有期徒刑。

纽伦堡审判和东京审判开创了对战争犯罪通过国际司法机构实行

追究的先例，其所确立的相关原则对于以后战争法乃至整个国际法的

发展产生了长远的影响。

(二)联合国前南国际法庭和联合国卢旺达国际法庭

前南国际法庭全称是“起诉应对1991年以来前南斯拉夫境内所犯

的严重违反国际人道主义法行为负责的人的国际法庭”。它是根据联