招标投标法实施条例解读

招标投标法实施条例解读（一）关于和政府采购法适用分工的规定（二）关于招标范围规模、组织形式和方式的完善（三）关于建立招标师职业资格、信用制度、电子招标制度（四）对招标投标活动程序和实体规定的重要补充（五）对招标投标活动程序和实体规定的细化和完善（六）对招标投标法法律责任的补充（一）关于和政府采购法适用分工的规定第二条[工程建设项目]招标投标法第三条所称的工程建设项目，是指工程以及与工程有关的货物和服务。

前款所称工程，是指建筑物、构筑物的新建、改建、扩建、装修、拆除、修缮；所称与工程有关的货物，是指为实现工程基本功能必须的的设备、材料等。

所称与工程有关的服务，是指为完成工程所必需的勘察、设计、监理等服务。

第八十二条[政府采购法律法规特别规定]政府采购的法律、行政法规对政府采购货物、服务的招标投标另有规定的，从其规定。

政府采购法第四条政府采购工程进行招标投标的，适用招标投标法。

工程建设项目P K工程根据工程项目管理学概念解析，工程的建设过程称为¡°工程建设项目¡±，工程建设形成的最终产品称为¡°工程¡±。

因此，两法只是使用了不同的名称和不同的定义方法分别描述了¡°工程建设项目¡±或¡°工程¡±包括的范围，其两者的本质内涵是完全一致的。

（二）关于招标范围和规模、组织形式和方式的完善1、[强制招标范围和规模标准]第三条：依法必须进行招标的工程建设项目具体范围和规模标准，由国务院发展改革部门会同国务院有关部门制订，报国务院批准后公布执行。

《立法法》第10条规定，”被授权机关不得将所授权力转授给其他机关。

”本条没有授权省级人民政府可以根据实际情况规定本行政区域内必须进行招标的工程建设项目具体范围和规模标准。

2、关于自行招标第十条[自行招标]招标投标法第十二条第二款规定的招标人具有编制招标文件和组织评标能力，是指招标人具有与招标项目规模和复杂程度相适应的技术、经济等方面的专业人员。

3、关于邀请招标第八条[邀请招标]国有资金占控股或者主导地位的依法必须进行招标的项目，应当公开招标；但有下列情形之一的，可以邀请招标：（一）涉及国家安全、国家秘密不适宜公开招标；（二）技术复杂、有特殊要求或者受自然环境限制，只有少量潜在投标人可供选择；（三）采用公开招标方式的费用占项目合同金额的比例过大。

公开招标与邀请招标在法律层面主要有以下区别，第一，发布招标信息的载体不同，第二，选择的范围不同，第三，审批要求不同。

4、关于强制招标项目可以不招标的规定第九条[可以不招标的项目]除招标投标法第六十六条规定的可以不进行招标的特殊情况外，有下列情形之一的，可以不进行招标：（一）需要采用不可替代的专利或者专有技术；（二）采购人依法能够自行建设、生产或者提供；（三）已通过招标方式选定的特许经营项目投资人能够自行建设、生产或者提供；（四）需要向原中标人采购工程、货物或者服务，否则将影响施工或者功能配套要求；（五）国家规定的其他特殊情形。

招标人为适用前款规定弄虚作假的，属于招标投标法第四条规定的规避招标。

《招标投标法》第66条规定，“涉及国家安全、国家秘密、抢险救灾或者属于利用扶贫资金实行以工代赈、需要使用农民工等特殊情况，不适宜进行招标的项目，按照国家有关规定可以不进行招标”。

关于对上述规定的解释（一）专利和专有技术的主要区别有：一是专利属于工业产权，专有技术不属于工业产权，是没有取得专利权的技术知识，是具有实用性的动态技术；二是专利是经过审查批准的新颖性、创造性水平比较高的先进技术，专有技术不一定是发明创造，但必须是成熟的、行之有效的；三是专利的内容是公开的，专有技术的内容是保密的，是一种以保密性为条件的事实上的独占权；四是专利的有效性受时间和地域的限制，专有技术没有这种限制。

需要使用专利或者专有技术的项目是否适宜招标，关键要看所需要的专利或者专有技术是否具有唯一不可替代性。

（二）采购人依法能够自行建设、生产或者提供的项目。

正确把握此项可以不进行招标的情形应当注意以下三个要点。

首先，仅限于采购人自身是项目投资法人或负责项目组织实施的主体依法能够并自己要求自行建设、生产或者提供，其中，不包括采购人的子公司、分公司、投资股东以及具有管理或利害关系的其他单位；其次，采购人根据有关法律法规和规定，自身具有项目建设、生产或者提供所需要的资格能力，并必须遵守相关法律法规及其监督管理规定。

其中，采购人不能同时承担按照有关规定必须由不同主体承担的工作。

再次，采购人依法能够自行建设、生产或者提供的项目，不论项目的资金来源，不限于自己使用，包括自己经营或出售的项目。

（三）已通过招标方式选定的特许经营项目投资人依法能够自行建设、生产或者提供的项目。

此类项目可以不进行招标主要掌握以下两个条件：第一、特许经营项目投资人必须是通过招标投标确定的。

第二、项目中标的投资人（不是投资人组建的项目法人，这是与上述第二项限定采购人的主要区别）必须具备法律法规规定和项目所需要的资格能力条件。

（四）需要向原中标人采购工程、货物或者服务，否则将影响施工或者功能配套要求的项目。

本项规定了原中标合同可以不进行招标而继续追加的情形，执行中应当正确把握以下四个方面。

第一、原项目是通过招标确定了中标人，因客观原因必须向原中标人追加采购工程、货物或者服务。

第二、原项目合同没有通过招标确定承包人或供应商的，应视具体情况区别对待。

第三、如果不向项目原中标人追加采购，必将影响项目施工或者功能配套要求。

第四、原项目中标人必须具有继续履行合同的能力。

如果是原中标人破产、违约、涉案等造成终止或无法继续履行合同的，应按规定重新组织招标选择原有合同和新增内容的中标人。

（三）关于建立招标师职业资格、信用制度、电子招标制度（三项制度）第十二条[职业资格]招标代理机构应当拥有一定数量的取得招标职业资格的专业人员。

取得招标职业资格的具体办法由国务院人力资源社会保障部门会同国务院发展改革部门制定。

国家建立招标投标专业人员职业资格制度，具体办法由国务院人力资源社会保障部门、发展改革部门制定并组织实施。

（行业可持续发展的基本保障制度）第七十七条[信用制度]国家建立招标投标信用制度。

有关行政监督部门应当依法公告对招标人、招标代理机构、投标人、评标委员会成员等当事人违法行为的行政处理决定。

（行业可持续发展的监督保障制度）第五条[招标投标交易场所及电子招标]…………国家鼓励利用信息网络进行电子招标投标。

（行业可持续发展的技术保障制度）（四）对招标投标活动程序和实体规定的重要补充1、程序步骤补充招标终止、招标结果公示、履约能力审查、2、实体补充（1）主体补充（三个）招标投标交易场所（第五条）财政部门（第四条）行政监察（第四条）（2）形式补充（两项）工程总承包招标两阶段招标1、程序补充：第三十一条[招标终止]招标人终止招标的，应当及时发布公告，或者以书面形式通知被邀请的或者已经获取资格预审文件、招标文件的潜在投标人。

已经发售资格预审文件、招标文件或者己经收取投标保证金的，招标人应当及时退还所收取的资格预审文件、招标文件的费用，以及所收取的投标保证金及同期银行存款利息。

（终止招标是招标人的权利，但是招标人不能滥用；条例规定了三种不同阶段：公告或邀请后、发售有关文件后、递交投标文件后终止时招标人的法定义务）第五十四条[评标结果公示]依法必须进行招标的项目，招标人应当自收到评标报告之日起3日内公示中标候选人，公示期不得少于3日。

投标人或者其他利害关系人对依法必须进行招标的项目的评标结果有异议的，应当在中标候选人公示期间提出。

招标人应当自收到异议之日起3日内作出答复；作出答复前，应当暂停招标投标活动。

第五十六条[履约能力审查]中标候选人的经营、财务状况发生较大变化或者存在违法行为，招标人认为可能影响其履约能力的，应当在发出中标通知书前由原评标委员会按照招标文件规定的标准和方法审查确认。

（该程序启动条件、时间、主体、方法）2、实体补充（1）（主体）第五条[招标投标交易场所及电子招标]设区的市级以上地方人民政府可以根据实际需要，建立统一规范的招标投标交易场所，为招标投标活动提供服务。

招标投标交易场所不得与行政监督部门存在隶属关系，不得以营利为目的。

国家鼓励利用信息网络进行电子招标投标。

第四条：…………财政部门依法对实行招标投标的政府采购工程建设项目的预算执行情况和政府采购政策执行情况实施监督。

监察机关依法对与招标投标活动有关的监察对象实施监察。

本条在充分调研的基础上，重点作了以下规定：一是使用“招标投标交易场所”而没有使用“有形建筑市场”。

这主要是考虑到公共资源交易中心等综合性交易场所已经成为有形市场发展的新趋势，一些地方已经或正在推进综合性交易场所建设，将工程建设项目招投标、土地使用权出让招标拍卖、政府采购、产权交易等纳入统一的交易平台操作，实行集中交易、集中监管。

“有形建筑市场”已难以涵盖交易场所新增的功能和定位。

二是交易场所应当统一规范。

地方人民政府应当对各类交易中心进行整合，建立本行政区域集中统一的交易场所，并加强管理，规范运行，切实解决政企不分、政事不分、行业分割、服务不到位、收费不合理等突出问题。

三是建立交易场所的主体应当是设区的市级以上地方人民政府。

建立集中统一的招投标交易场所，不仅体现在对不同类型的交易中心进行重组整合，也体现在设立交易场所的政府层级不宜过多。

四是交易场所的职能定位是为招投标活动提供服务。

交易场所应当按照公共服务、公平交易的原则，为招投标活动提供场所，为招投标各方提供服务，为信息发布提供平台，为政府监管提供条件。

五是交易场所应当独立于行政监督部门。

要实现政事分开、政企分开，就必须做到交易场所与政府部门及其所属机构脱钩，做到人员、职能分离。

六是有关具体办法由国务院发展改革部门会同有关部门制定。

（2）形式第二十五条[工程总承包招标]招标人可以依法对工程以及与工程有关的货物、服务全部或者部分实行总承包招标。

以暂估价形式包括在总承包范围内的工程、货物、服务属于依法必须进行招标的项目范围且达到国家规定规模标准的，应当依法进行招标。

前款所称暂估价，是指招标人在招标文件中规定的用于支付必然发生但暂时不能确定价格的工程、货物、服务的金额。

（本条第一款服务的规定不包括监理；对暂估价项目招标的组织方式和具体程序没有做出统一规定，而是留给部门规章、地方性法规、规范性文件或者标准文件等根据实际情况给予具体规定。

）第二十六条[两阶段招标]对技术复杂或者无法精确拟定技术规格的项目，招标人可以进行两阶段招标。

第一阶段，潜在投标人按照招标公告或者投标邀请书的要求提交不带报价的技术建议，招标人根据潜在投标人提交的技术建议编制招标文件。