2021学年注会考试经济法讲义

第五章证券法
本章要点有：证券发行的一般规定；股票的发行；发行公司债券的条件及报送文件；证券投资基金的发行；证券交易的一般规则；证券上市；信息披露；禁止的交易行为；上市公司收购。

重点与难点讲解
第一节证券法的基本理论
一、证券的特征与分类
（一）证券的概念和特征
1.概念
我国《证券法》规定的证券为股票、公司债券和国务院依法认定的其他证券。

其他证券主要是指证券投资基金利证券衍生品种等。

2.特征
（1）是一种投资凭证。

（2）是一种权益凭证。

（3）是一种可转让的权利凭证。

（4）是一种要式凭证。

（二）证券的分类
二、证券市场
（一）证券市场的概念和分类
证券市场是指证券发行与交易的场所。

（二）证券市场的主体
证券市场的主体是指参与证券市场的各类法律主体，包括证券发行人、投资者、中介机构、交易场所以及自律性组织和监管机构等。

三、证券活动和证券管理的原则（了解）
四、证券法的特征（了解）
第二节股票的发行与交易
一、股票发行的一般理论
（一）股票发行的概念
股票发行是指发行人以筹资或实施股利分配为目的，依照法定程序向投资者或原股东发行股份或无偿提供股份的行为。

（二）股票的公开发行和非公开发行
1.股票的公开发行是指发行人通过证券经营机构向发行人以外的社会公众就发行人的股票发出的要约邀请、要约或者销售行为。

有下列情形之一的，为公开发行：
（1）向不特定对象发行证券；
（2）向累计超过200人的特定对象发行证券；
（3）法律、行政法规规定的其他发行行为。

【考题·判断题】（2006年）股份有限公司依法向100人的特定对象发行证券属于公开发行证券。

（）
【答疑编号911050101】
【答案】×
【解析】本题考核点是公开发行证券。

向累计超过200人的特定对象发行证券属于公开发行。

【例题·多选题】根据《证券法》规定，下列属于公开发行的有（）。

A.向累计超过100人的社会公众发行证券
B.向累计超过100人的本公司股东发行证券
C.向累计超过200人的社会公众发行证券
D.向累计超过200人的本公司股东发行证券
【答疑编号911050102】
【答案】ACD
【解析】本题考核点是公开发行证券。

（1）无论发行对象人数多少，只要是不特定的对象，都属于公开发行。

（2）向特定对象发行证券累计超过200人的属于公开发行。

2.股票的非公开发行是指发行人依法向特定人（不超过200人）发行本次发行的全部股票的行为。

（三）股票公开发行的方式
1.上网定价发行方式。

2.向二级市场投资者按市值配售的发行方式。

3.向询价对象配售股票的发行方式。

（四）股票发行的核准
国务院证券监督管理机构设发行审核委员会，依法审核股票发行申请。

二、首次公开发行股票
（一）首次公开发行股票的条件
公司首次公开发行股票除应当符合《公司法》的规定外，作为拟上市公司，还应当符合如下条
件：
1.发行人应当是依法设立且合法存续一定期限的股份有限公司。

发行人合法存续的期限条件符
合下列情形之一即可：
（1）该股份有限公司应自成立后，持续经营时间在3年以上；
（2）有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算，并达3年以上（经国务院批准，有限责任公司在依法变更为股份有限
公司时，可以采取募集设立方式公开发行股票）；
（3）经国务院批准，可以不受上述时间的限制。

【相关考点】《公司法》规定，有限责任公司变更为股份有限公司时，折合的实收股本总额不
得高于公司净资产额。

【考题·判断题】（2008年）某有限责任公司于2003年依法设立，以截至2006年12月31日经评估的净资产折股整体变更为股份有限公司。

如果该股份有限公司于2008年下半年申请首次公开发行股票并上市，可以认定其符合持续经营时间已达三年以上的首次公开发行股票的条件。

（）【答疑编号911050103】
[答案]√
[解析]本题的考核点是首次公开发行股票。

有限责任公司按原账面净资产值折股整体变更为股
份有限公司的，持续经营时间可以从有限责任公司成立之日起计算，并达3年以上。

2.发行人已合法并真实取得注册资本项下载明的资产。

发行人的注册资本已足额缴纳，发起人
或者股东用作出资的资产的财产权转移手续已经办理完毕，发行人的主要资产不存在重大权属纠纷。

3.发行人的生产经营符合法律、行政法规和公司章程的规定，符合国家产业政策。

4.发行人最近3年内主营业务和董事、高级管理人员没有发生重大变化，实际控制人没有发生
变更。

5.发行人的股权清晰，控股股东和受控股股东、实际控制人支配的股东持有的发行人股份不存
在重大权属纠纷。

6.发行人的资产完整，人员、财务、机构和业务独立。

（1）生产型企业应当具备与生产经营有关的生产系统、辅助生产系统和配套设施，合法拥有与
生产经营有关的土地、厂房、机器设备以及商标、专利、非专利技术的所有权或者使用权，具有独
立的原料采购和产品销售系统；非生产型企业应当具备与经营有关的业务体系及相关资产。

（2）发行人的总经理、副总经理、财务负责人和董事会秘书等高级管理人员不得在控股股东、
实际控制人及其控制的其他企业中担任除董事、监事以外的其他职务，不得在控股股东、实际控制
人及其控制的其他企业领薪；发行人的财务人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业
中兼职。

（3）发行人应当建立独立的财务核算体系，能够独立作出财务决策，具有规范的财务会计制度
和对分公司、子公司的财务管理制度；发行人不得与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业共
用银行账户。

（4）发行人应当建立健全内部经营管理机构，独立行使经营管理职权，与控股股东、实际控制
人及其控制的其他企业间不得有机构混同的情形。

（5）发行人的业务应当独立于控股股东、实际控制人及其控制的其他企业，与控股股东、实际
控制人及其控制的其他企业间不得有同业竞争或显失公平的关联交易。

（①同业竞争是禁止的；②
关联交易是允许的，但不能显失公平）
【例题·多选题】甲公司是一家股份有限公司，甲公司的控股股东是乙公司。

如果甲公司申请
首次公开发行股票并上市，下列情形不符合规定的有（）。

A.甲公司的董事张某在乙公司担任董事
B.甲公司的副总经理在乙公司担任副总经理
C.甲公司的董事会秘书在乙公司担任监事
D.甲公司的财务负责人在乙公司担任会计
【答疑编号911050104】
【答案】BD
【解析】本题考核点是首次公开发行股票的条件。

7.发行人具备健全且运行良好的组织机构。

（1）发行人已经依法建立健全了股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会秘书制度，其
相关机构和人员能够依法履行职责。

（2）发行人的董事、监事和高级管理人员已经了解与股票发行上市有关的法律法规，知悉上市
公司及其董事、监事和高级管理人员的法定义务和责任。

（3）发行人的董事、监事和高级管理人员符合法律、行政法规和规章规定的任职资格，而且不
得有下列情形：①被中国证监会采取证券市场禁入措施尚在禁入期的；②最近36个月内受到中国证监会行政处罚；③最近12个月内受到证券交易所公开谴责；④因涉嫌犯罪被司法机关立案侦察或者涉嫌违法违规被中国证券会立案调查，尚未有明确结论意见。

（4）发行人的内部控制制度健全且被有效执行，能够合理保证财务报告的可靠性、生产经营的
合法性、营运的效率与效果。

（5）发行人的公司章程中已明确对外担保的审批权限和审议程序，不存在为控股股东、实际控
制人及其控制的其他企业进行违规担保的情形。

注意：《公司法》和公司章程规定公司转让、受让重大资产或者对外提供担保等事项必须经股东大会作出决议的，董事会应当及时召集股东大会会议，由股东大会就上述事项进行表决。

8.发行人具有持续盈利能力，不得有影响持续盈利能力的6种情形。

9.发行人的财务状况良好。

（1）财务管理规范。

（2）财务指标良好。

发行人发行股票并上市的财务指标应当达到以下要求：
利润最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元，净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据。

经营最近3个会计年度经营活动产生的现金流量净额累计超过人民币5000万元；或者最近3个会计年度营业收入累计超过人民币3亿元。

股本发行前股本总额不少于人民币3000万元。

资产最近一期期末无形资产（扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后）占净资产的比例不高于20%。

亏损最近一期期末不存在未弥补亏损。

（3）依法纳税。

（4）发行人不存在重大偿债风险，不存在影响持续经营的担保、诉讼以及仲裁等重大或有事项。

（5）财务资料真实完整。

【例题·单选题】某股份有限公司拟申请首次公开发行股票并上市，该公司净资产为8000万元，其中无形资产（扣除土地使用权、水面养殖权和采矿权等后）的数额最多是（）万元。

A.2000
B.1600
C.1000
D.500
【答疑编号911050201】
【答案】B
【解析】本题考核点是首次公开发行股票的条件。

根据规定，最近一期期末无形资产（扣除土
地使用权、水面养殖权和采矿权等后）占净资产的比例不高于20%。

【例题】某股份有限公司经会计师事务所审计的部分财务资料如下（单位：万元）：
会计年度2008年2007年2006年扣除非经常性损益前净利润1600 1200 500
扣除非经常性损益后净利润1300 1100 700 该公司拟在2009年5月申请首次公开发行股票并上市，根据上述资料，下列说法正确的有（）。

A.该公司最近3个会计年度净利润符合要求
B.该公司累计净利润不符合要求
C.该公司首次公开发行股票的申请不应当批准
D.该公司首次公开发行股票的申请应当批准
【答疑编号911050202】
[答案]ABC
[解析]本题考核点是首次公开发行股票并上市的条件。

该公司最近3个会计年度净利润均为正数，符合要求；该公司累计净利润以扣除非经常性损益前后较低者为计算依据，未达到人民币3000万元，不符合要求。

1300＋1100＋500＝2900（万元）
10.发行人募集资金用途符合规定。

募集资金原则上应当用于主营业务。

除金融类企业外，募集资金使用项目不得为持有交易性金
融资产和可供出售的金融资产、借予他人、委托理财等财务性投资，不得直接或者间接投资于以买
卖有价证券为主要业务的公司。

发行人应当建立募集资金专项存储制度，募集资金应当存放与董事
会决定的专项账户。

11.发行人不存在法定的违法行为。

发行人存在下列情形之一的，构成首次发行股票并上市的法定障碍：
（1）最近36个月内未经法定机关核准，擅自公开或者变相公开发行过证券；或者有关违法行
为虽然发生在36个月前，但目前仍处于持续状态；
（2）最近36个月内受到行政处罚，且情节严重；
（3）最近36个月内曾向中国证监会提出发行申请，但报送的发行申请文件有虚假记载等情形；
（4）本次报送的发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏；
（5）涉嫌犯罪被司法机关立案侦查，尚未有明确结论意见；
（6）严重损害投资者合法权益和社会公共利益的其他情形。

【考题·多选题】某股份有限公司拟公开发行股票并上市。

根据证券法律制度的有关规定，下
列各项中，符合公司首次公开发行股票并上市的条件的有（）。

（2007年试题）
A.公司发行股票前股本总额为人民币6000万元
B.公司上一年度严重违反环境保护管理法规受到罚款的行政处罚
C.公司最近3个会计年度净利润均为正数且累计为人民币4000万元
D.公司最近1个会计年度的净利润主要来自合并财务报表范围以外的投资收益
【答疑编号911050203】
【答案】AC
【解析】本题考核点是首次公开发行股票的条件。

根据规定，发行人首次公开发行股票并上市
的，发行前股本总额不少于人民币3000万元，因此选项A是正确的；最近36个月内，发行人没有违反工商、税收、土地、环保、海关以及其他法律、行政法规受到行政处罚且情节严重的情况，因
此选项B不选；最近3个会计年度净利润均为正数且累计超过人民币3000万元，因此选项C是正确的；发行人不存在最近1个会计年度的净利润主要来自合并财务报表以外的投资收益的情况，因此
选项D不选。

【例题·多选题】某股份公司拟申请首次公开发行股票并上市，下列情形将构成法定障碍的有
（）。

A.最近36个月内未经法定机关核准，擅自公开或者变相公开发行过证券
B.最近36个月内违反税收法规，受到行政处罚且情节严重
C.最近36个月内曾向中国证监会提出发行申请，但报送的发行申请文件有虚假记载
D.最近36个月内曾因产品质量问题，被工商局立案调查但未进行处罚
【答疑编号911050204】
【答案】ABC
【解析】本题考核点是首次公开发行股票的条件。

D选项不构成法定障碍。

（二）首次公开发行股票的程序和承销
1.首次公开发行股票的程序
（1）股票发行的具体方案等由股东大会批准。

决议至少应当包括下列事项：本次发行股票的种
类和数量；发行对象；价格区间或者定价方式；募集资金用途；发行前滚存利润的分配方案；决议
的有效期；对董事会办理本次发行具体事宜的授权；其他必须明确的事项。

（2）制作申请文件，由保荐人保荐并向中国证监会申报。

（3）中国证监会收到申请文件后，应在5个工作日内作出是否受理的决定。

（4）股票发行申请经核准后，发行人应自中国证监会核准发行之日起6个月内发行股票；超过6个月未发行的，核准文件失效，须重新核准。

（5）发行申请核准后、股票发行结束前，发行人发生重大事项的，应当暂缓或者暂停发行，并
及时报告中国证监会，同时履行信息披露义务。

影响发行条件的，应当重新履行核准程序。

（6）对已作出的核准证券发行的决定，发现不符合法定条件或者法定程序，采取相应措施。

中
国证监会或者国务院授权的部门对已作出的核准证券发行的决定，发现不符合法定条件或者法定程
序，尚未发行证券的，应当予以撤销，停止发行。

已经发行尚未上市的，撤销发行核准决定，发行
人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还证券持有人；保荐人应当与发行人承担连带责任，
但是能够证明自己没有过错的除外；发行人的控股股东、实际控制人有过错的，应当与发行人承担
连带责任。

（7）发行股票。

2.证券的承销
（1）承销的概念
发行人向不特定对象公开发行的证券，应当由证券公司承销的，发行人应当同证券公司签订承销协议。

证券承销业务采取代销或者包销方式。

代销证券公司代发行人发售证券，在承销期结束时，将未售出的证券全部退还给发行人。

包销证券公司将发行人的证券按照协议全部购入，然后再向投资者销售，盈亏自负。

证券公司在承销期结束后，将售后剩余证券全部自行购入。

（2）股票发行价格
股票发行采取溢价发行的，其发行价格由发行人与承销的证券公司协商确定。

（3）承销团
向不特定对象公开发行的证券票面总值超过人民币5000万元的，应当由承销团承销。

承销团应当由主承销和参与承销的证券公司组成。

（4）承销期限
证券的代销、包销期限最长不得超过90日。

（5）股票发行失败
股票发行采用代销方式，代销期限届满，向投资者出售的股票数量未达到拟公开发行股票数量
70%的，为发行失败。

发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息返还股票认购人。

发行成功的，应当在规定的期限内备案。

（6）备案
（7）承销机构的勤勉尽责义务
【例题·单选题】某股份有限公司首次公开发行股票8000万股，下列情形属于发行失败的是（）。

A.包销期限届满，向投资者出售的股票数量为3000万股
B.包销期限届满，向投资者出售的股票数量为4000万股
C.代销期限届满，向投资者出售的股票数量为5000万股
D.代销期限届满，向投资者出售的股票数量为6000万股
【答疑编号911050205】
【答案】C
【解析】本题考核点是股票承销。

代销期限届满，C选项未达到70%。

三、上市公司增发股票
（一）上市公司增发股票的条件
1.上市公司增发股票的一般条件
上市公司增发股票的一般条件是指上市公司采用不同增发股票方式都应当具备的条件。

上市公司增发股票的一般条件有：
（1）组织机构健全，运行良好。

最近36个月内未受到过中国证监会的行政处罚、最近12个月
内未收到过证券交易所的公开谴责；上市公司与控股股东或实际控制人的人员、资产、财务分开，
机构、业务独立，能够自主经营管理；最近12个月内不存在违规对外提供担保的行为。

（2）盈利能力应具有可持续性。

最近24个月内曾公开发行证券的，不存在发行当年营业利润
比上年下降50%以上的情形。

（3）财务状况良好。

最近3年及一期财务报表未被注册会计师出具保留意见、否定意见或无法
表示意见的审计报告；最近3年资产减值准备计提充分合理，不存在操纵经营业绩的情形；最近3年以现金或股票方式累计分配的利润不少于最近3年实现的年均可分配利润的20%。

（4）财务会计文件无虚假记载。

（5）募集资金的数额和使用符合规定。

（6）上市公司不存在下列行为：①本次发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏；②
擅自改变前次公开发行证券募集资金的用途而未作纠正；③上市公司最近12个月内受到过证券交易
所的公开谴责；④上市公司及其控股股东或实际控制人最近12个月内存在未履行向投资者作出的公
开承诺的行为；⑤上市公司或其现任董事、高级管理人员因涉嫌犯罪被司法机关立案侦查或涉嫌违
法违规被中国证监会立案调查；⑥严重损害投资者的合法权益和社会公共利益的其他情形。

2.上市公司配股的条件
配股除应当符合前述一般条件之外，还应当符合以下条件：
（1）拟配售股份数量不超过本次配售股份前股本总额的30%；
（2）控股股东应当在股东大会召开前公开承诺认配股份的数量；
（3）采用证券法规定的代销方式发行。

控股股东不履行认配股份的承诺，或者代销期限届满，
原股东认购股票的数量未达到拟配售数量70%的，发行人应当按照发行价并加算银行同期存款利息
返还已经认购的股东。

【例题·多选题】下列情形中，不符合上市公司向原股东配售股份条件的有（）。

A.本次发行申请文件有虚假记载
B.控股股东未承诺认配股份的数量
C.采用包销方式发行
D.改变前次公开发行证券募集资金的用途而未作纠正
【答疑编号911050301】
【答案】ABCD
【解析】本题考核点是配股的条件。

A、D选项不符合一般条件。

3.上市公司增发的条件
增发除符合前述一般条件之外，还应当符合下列条件：
（1）最近3个会计年度加权平均净资产收益率平均不低于6%。

扣除非经常性损益后的净利润
与扣除前的净利润相比，以低者作为加权平均净资产收益率的计算依据；
【例题·判断题】某上市公司近年财务资料如下（单位：万元）：
年度2007年2006年2005年
净资产27000 22000 20000 扣除非经常性损益前净利润1810 1380 2100
扣除非经常性损益后净利润2630 1760 1680 根据上述资料，该公司2008年可以发行新股。

（）
【答疑编号911050302】
【答案】√
【解析】根据财务数据，可以分别计算出该公司最近3个会计年度的净资产收益率（净资产收
益率＝净利润÷净资产），2005年为8.4%（即1680÷20000）；2006年为6.3%（即1380÷22000）；2007年为 6.7%（即1810÷27000），净资产收益率均大于6%，符合规定。

（2）除金融类企业外，最近一期期末不存在持有金额较大的交易性金融资产和可供出售的金融
资产、借予他人款项、委托理财等财务性投资的情形；
（3）发行价格应不低于公告招股意向书前20个交易日公司股票均价或前一个交易日的均价。

【例题·多选题】某上市公司于2008年6月1日公告招股意向书，拟向不特定对象公开募集股份。

6月1日前20个交易日，该公司股票均价为15元，前一个交易日的股票均价为20元。

下列发行价格符合规定的有（）。

A.12元
B.16元
C.18元
D.22元
【答疑编号911050303】
【答案】BCD
【解析】本题考核点是增发股票的价格。

本题中，增发股票的价格应不低于15元。

4.上市公司非公开发行股票的条件
所谓非公开发行股票，是指上市公司采用非公开方式，向特定对象发行股票的行为。

（1）发行对象和认购条件
发行对象非公开发行股票的特定对象应当符合股东大会决议规定的条件，其发行对象不超过10名。

其中：
①证券投资基金管理公司以其管理的2只以上基金认购的，视为一个发行对象；
②信托公司作为发行对象，只能以自有资金认购；
③发行对象为境外战略投资者的，应当经国务院相关部门事先批准。

转让限制发行对象属于下列情形之一的，具体发行对象及其认购价格或者定价原则应
当由上市公司董事会的非公开发行股票决议确定，并经股东大会批准；认购的股份自发行结束之日起36个月内不得转让：
①上市公司的控股股东、实际控制人或其控制的关联人；
②通过认购本次发行的股份取得上市公司实际控制权的投资者；
③董事会拟引入的境内外战略投资者。

除上之外的发行对象，上市公司应当在取得发行核准批文后，按照有关规定以竞价方式确定发行价格和发行对象。

发行对象认购的股份自发行结束之日
起12个月内不得转让。

发行价格发行对象认购本次非公开发行股票的发行价格不低于定价基准日前20个交易日公司股票均价的90%。

①这里所称“定价基准日”，是指计算发行底价的基准日。

定价基准日可以为关于本次非公开发行股票的董事会决议公告日、股东大会决议公告日，也可以为发行期的首日。

上市公司应按不低于该发行底价的价格发行股票。

②这里所称“定价基准日前20个交易日股票交易均价”的计算公式为：定
价基准日前20个交易日股票交易均价＝定价基准目前20个交易日股票交易总额÷定价基准日前20个交易日股票交易总量。

其他规定非公开发行认购的募集资金使用符合有关规定。

如果本次发行导致上市公司控制权发生变化的，还应当符合中国证监会的其他规定。

（2）上市公司存在下列情形之一的，不得非公开发行股票：
①本次发行申请文件有虚假记载、误导性陈述或重大遗漏；
②上市公司的权益被控股股东或实际控制人严重损害且尚未消除；。