整改国内外资并购国家安全审核秩序.docx

整改国内外资并购国家安全审核秩序在经济法面，随着大量像国际银行，跨国公司和金融市场等自治机构在更加整合了的世界经济中的繁荣兴旺，政F已经失去了往昔控制经济的部分权力。

一、问题的引出——经济危机下，中国民企面临的外资“斩首行动”

一）经济危机下中国的外资并购现状年l2月。中国太阳能巨头皇明机关获得了高盛集团和鼎辉国际投资公司近1亿美元的注资⑦。此投资不禁让人联想到三年前凯雷并购徐工。过去几年。

一些行业领头的民营企业先后被外资入股或控股。其中包括世界排名第一的国际纸业公司入股山东太阳纸业；④i去国SEB集团入股苏泊尔；④英国RichKeen公司与统一控股完达山：口高盛和摩根斯坦利投资湖南太子奶集团等。⑥在经济危机面前，外资更是对中国民企青睐有加。

分析原因。其一：比之欧美国家。中国在经济危机中的损失相对较小。国际投资机构从风险政策的角度。把获利市场转向中国：其二：在危机中，中国民企所享有的政策优势和获取银行贷款的能力，远劣于国企，更加需要国际资金注入：其三：并购民企所面临的政策审查和经济成本要远低于并购国企。所以，外资的“斩首行动’’①开始从中国的民企下手因此，立法政策上在促进跨国并购的同时。是否应就涉及国家安全之特定产业采行适度之管制措施。成为当前不容忽视之问题。⑦二）中国外资监管中国家安全的法律缺位.外资并购双刃剑。

在引进外资的同时。如果监管不力，中国产业安全将遭重创。（1）大规模的外资并购将影响中国的产业格局，挤压国内中小企业的发展：以资金换取国内稀缺资源的控制权。中国大量战略性资源的外流，将成为国内经济长远发展的“瓶颈”；国内企业在外资控制下。沦为国际产业链低端，民族品牌遭重创，影响自主品牌在世界范围内做大做强。所以，国家安全审查机制。就是窗户上的纱窗。引进外资“凉风”的同时。隔阻对国家安全造成危害的“蚊虫”。

更加优化地利用外资.现行法律的不完善。我国现行法律法规。对外资并购的国家安全审查已有涉及。然而由于操作程序的缺失，使审查机制面临难以实施的尴尬。有学者指出：“国家安全审查并不会对国家安全起到较多的实质作用”。并建议“以反垄断规制方法取代放松外资准入后的监管空白”。是，20XX年8月1日实施的《反垄断法》，第3l条规定。“对外资并购境内企业或者以其他方式参与经营者集中。涉及国家安全的。除依照本法规定进行经营者集中审查外。还应当按照国家有关规定进行国家安全审查。”对审查规定非常笼统和模糊。

9月8日执行的<外国投资者并购国内企业的规定》。第l2条“外国投资者并购境内企业并取得实际控制权。涉及重点行业、存在影响或可能影响国家经济安全因素或者导致拥有驰名商标或中华老字号的境内企业实际控制权转移的。当事人应就此向商务部进行申报。当事人未予申报。但其并购行为对国家经济安全造成或可能造成重大影响的。商务部可会同相关部门要求当事人终止交易或采取转让相关股权、资产或其他有效措施。”然而。安全审查程序等都没有细则规定，

操作中存在许多盲点。审查制度难以依法落实。基于此。我们可以借鉴美国在外资监管中较为完善的国家安全审查程序。

二、它山之石，可以攻玉

美国外资监管中国家安全审查程序早在19XX年，美国《国家防务授权法案》第873条款对TheExon-FlorioAmendment进行补充。授权对“收购可能导致在美国进行跨州商务活动的个人被控制。这种控制可能影响美国国家安全”的情况进行调查。20XX年4月28日，美国财政部在《联邦纪事》（federalregister）上公布《关于外方收购、兼并和接管条例》（regulationspertainingtOmergers，acquisi—，andtakeovel''''sbyforeignpersons，下文简称“条例”），并给予45天公众评议期。条例是（20XX年外国投资与国家安全法》（foreigninvestmentandna—.下文简称FINSA）的实施细则。旨在落实外资并购安全审查的有关规定。

一）审查主体美国《外资安全法》于20XX年7月26日经美总统签署成为法律。该法明确外资并购国家安全审查主体是外国投资委员会，即CFIUS，下文简称委员会）。成员包括财政部长（任主席）、司法部长、国土安全部长、商务部长、国防部长、国务卿、能源部长、国家情报局局长和劳工部部长。总统也可以视情况指派其他部门领导参与。⑥二）审查程序.通知程序拟议或已完成的交易一方或几方可以主动向委员会通知交易情况。委员会主席也可以根据CFUIS建议要求交易方（parties）提交交易信息。任何副部级以上的委员会成员。如有理由相信某项未进行主动通知的交易属于受管辖交易并可能引

起国家安全关注。可代表该部门通过主席向委员会提议，主席收到提议后。应立即提供给交易各方（已经完成三年以上的交易除外）。委员会鼓励交易各方在提交通知前向委员会咨询。并提交通知的草稿或其他合适文件（在主动通知提交前5日内完成）。主动通知后提交的文件，视为通知的一部分。在委员会或总统审查期间，如果通知中的计划、事件、条件以及其他信息发生了任何实质性变化，提交者应立即告知主席。并提交书面通知修订书以反映这些实质性变更。该修订书也作为通知的一部分。

委员会也可以推迟接受、驳回或处置（deferral，，ordisposition）以下情况的通知：（1）主动通知内容不符合委员会要求；（2）在通知提交后。委员会或总统做出结论前。如果存在以下情况，可以随时书面驳回通知：a。通知所涉及交易有实质性变更；b，有关信息与通知中交易方提供的实质性信息不符：C，在通知被接受后。如果主席要求补交后续信息，而交易方在此后两个工作日内没有提交；（3）主席也可以推迟接受通知或利用30天的复审期。以获得前述要求提供但交易方没有提供的信息；（4）委员会认为通知所涉及交易不属于受管辖交易时，主席应通知交易方免于审查。

审查和调查委员会将针对以下情况进行审查和调查：（1）gb资并购将导致美国企业控制权的丧失；（2）有证据表明控制该美国企业的外资方可能采取威胁美国国家安全的行动；（3）其他法律规定的涉及国家安全的问题。

当提交的通知符合委员会要求时。主席将通知发给所有委员会成