国际商法整理

国际商法的渊源（一）国际法规范1，国际商事条约或公约2，国际商事惯例

（二）国内法规范1，制定法2，判例

国际：当事人的经营地分处于不同的国家；当事人具有不同的国家的国籍；商事活动发生在当事人一方或几方所在国以外的国家或地区；商事关系的对象位于当事人一方或几方所在国以外的国家或地区。

公司、合伙和独资企业的主要特征是什么？各有什么优缺点?

公司的优势：公司的所有者无需亲自管理企业却能保持其股份所有权和对企业的利益控制权，雇员也可以成为股东；公司一般具有独立的法人资格，公司的财产与股东的财产完全区别开来；公司作为法人可以永久存在，股东的死亡和变更并不会影响公司的续存；公司和自然人一样，在法律上具有权利能力和行为能力，可以用公司的名义为法律行为和诉讼行为；除几类封闭公司外，公司的股东一般不受人数限制，因此，公司的形式便于集资，从而形成规模效益等。缺点：公司设立程序受法律管束较严，复杂而正规，因此，公司并不是在一切情况下都是最合适的商事组织形式。

合伙的法律特征：（1）合伙是人的联合，成员至少有两个。（2）合伙是建立在合伙契约上的一种企业。（3）合伙是合伙人共同拥有的盈利联盟：目的是为了盈利；合伙人都可以参加合伙的经营管理；共负盈亏、共担风险；合伙无法人资格。（4）合伙人对企业的债务承担无限连带责任。合伙组织一般虽不及公司的经济实力和影响大，但其数量要远远超过后者。合伙组织的成立手续便捷、经营方式灵活、控制权集中

独资企业常指一名自然人个人投资建立的企业，因此又称个体企业。独资企业经营灵活简单，其在资本主义世界中为数最多，但为了严格其责任，一般都不承认其有法人资格，投资者需以其全部财产对企业的债务负责。某些国家还规定独资企业的设立须履行一定手续并符合一定的条件，其经营范围也受到一定的限制。在各国经济中并不起主要作用。

优先股的计算题某公司的股本总额是100万元，普通股为70万元，非参与优先股为10万元，参与优先股为20万元，优先股的股利是10%，某年公司用20万元分配，则参与优先股的获利率是多少？

董事的责任（1）不得利用在公司的地位和职权为自己谋取私利（包括收受贿赂、侵占财产）。（2）不得挪用公司资金或将公司资金借给他人。（3）不得将公司财产以其个人名义或他人名义开立帐户储存。（4）不得以公司资产为公司股东或其他个人提供担保。（5）不得自营或为他人经营与其所在公司同类的营业或从事损害本公司利益的活动。（6）不得违背公司章程规定或股东会同意与本公司订立合同或进行交易。（7）不得泄露公司秘密。

董事的任职资格（国外的）在德国，所有的董事都要求必须是公司的股东；在英国，非经股东大会特别决议，公开招股公司或附属于公开招股公司的非公开招股公司不得任命年龄已达70岁者为董事，非经判决破产的法院许可，未还清债务的破产人不得担任董事，对在一家公司的创办、组成、管理或歇业过程中有犯法欺诈行为或渎职行为者，经法院裁决取消其董事资格的、或裁决在规定的5年期内不得参与公司事务者不得担任董事；很多国家还规定，取得董事职位者必须认购一定比例的股份，该股份称作董事资格股。

公司的创办人有什么义务？忠诚、无欺诈、办事公正、公司未成立时尽量避免以公司名义与第三人订立合同，如果订立，个人负责，除非公司成立后追认。

要约和要约引诱的区别是什么？（选择题）下列各项属于要约还是邀请要约？（一项订立合同的建议如果不肯定则成为邀请要约）

A、超级市场货架上的商品

B、拍卖人的首次开价

C、商店里陈列的标价商品

D、一则开价1600英镑出售只有一辆旧车的广告

E、出售股票

F、开价15英镑悬赏找回走失的小狗

违反条件和违反担保区别是什么？

违反条件是违反合同中的重要条款或称重大违约，违反担保是违反合同中的次要条款亦称轻微违约。

实际履行的判别：1、实际履行必须是法律上或事实上可能的实际履行2、实际履行或相关的强制执行不会带来不合理的负担或费用3、要求实际履行的当事人无法合理的从其他渠道获得履行4、所履行的事项不具有强迫劳动的性质

如何理解到达：口头要约，口头传达给受要约人生效；其他要约，于被递送于受要约人或其授权的代理人营业地或通讯地址时生效；受要约人指定特定系统接受数据电文的，该数据电文进入该特定系统的时间，视为到达时间；未指定特定系统的，该数据电文进入受要约人任何系统的首次时间，视为到达时间。

合同消灭的方式有几种？（选择题）1、履行2、协议3、违约4、履约不可能5、法律规定的其他原因

承诺的特征：1、承诺必须由受要约人或其授权的代理人作出。2、承诺必须在要约有效期内作出。3、承诺必须是无条件的接受要约。4、承诺必须以声明或作出其他行为的方式表示。承诺是不是采取镜像原则？承诺采取邮箱规则，按此原则，承诺一旦脱离受要约人之手，合同即告成立，受要约人不再能将之撤回，如果承诺在途中遗失，要约人也不能否定合同存在。违约之后的损害赔偿有哪些规定？1、英美法系国家及以法国为代表的某些大陆法系国家以金钱赔偿为原则，以恢复原状为例外。赔偿的范围包括所遭受的损失和本来可获得的利益以及名义上的赔偿和惩罚性的赔偿，但不承认惩罚性的违约金。2、以德国为代表的某些大陆法系国家以恢复原状为原则，以金钱赔偿为例外。赔偿的范围包括直接损失和间接损失。承认当事人约定的惩罚性违约金。3、赔偿应以订约时预见或应当预见到的因违约可能造成的损失为限4、受损害的当事人有义务防止损害的扩大，否则，无权就扩大的损失要求赔偿。

5、因违约而造成另一方的精神损失应否赔偿按英美法、《通则》应该赔偿。如被告违反雇佣合同，解雇了原告，原告忧虑成疾，卧床不起。法院认为赔偿金应包括原告的精神损失。代理人对被代理人有哪些义务

1，勤勉谨慎地履行代理职责2，服从被代理人的指示3，忠实的义务（1）非经被代理人同意，不与被代理人相竞争（2）不密谋私利（3）不泄露被代理人的商业秘密（4）诚实信用地处理代理事项4，代理人须向被代理人申报帐目。5，批露与通知义务6，不擅自将代理事务转委托给他人被代理人与第三人的合同关系

大陆法系：直接代理。代理人以本人的名义与第三人订立合同，后果直接归本人承担。

间接代理。代理人以自己的名义，但为了本人的计算与第三人订立合同，日后再将其权利和义务通过另外一个合同转移给本人。

英美法系：（1）显名代理。代理人在订约时已指出本人的姓名，则由本人负责。（2）隐名代理。代理人表明了自己的代理身份，但未指明本人。后果同显名代理。（3）未批露的代理。相当于大陆法系的间接代理。但本人有介入权，第三人有选择权。

中国合同法：一般委托合同：相当于直接代理、显名代理和隐名代理

行纪合同：相当于间接代理、未批露的代理

表见授权：是指被代理人使第三人有合理的根据相信代理人拥有代理权的行为。

客观需要的授权：是在某一当事人根据其他法律关系照管另一当事人的财产时，发生了为保存该财产而必须采取某种行动的紧急情况产生的。是广义上的默示授权，如承运人在紧急情况时，可推定自己拥有替托运人处分易腐或易灭失财务的代理权。

卖方的权利担保1，卖方保证对出售的标的物享有合法的权利（拥有所有权或处分的权利）。如所有权人、财产权人、信托人、抵押权人、留置权人、质押权人、人民法院、代理人。2，标的物没侵犯任何第3人的知识产权。但以卖方在订立合同时已知道或不可能不知道的