(完整版)诉讼的策略与技巧

诉讼的策略与技巧
(2011-09-09 01:36:34)
策略是诉讼思路的宏观把握。

而技巧则是诉讼策略的微观操作。

在一个相对公平的司法环境下，诉讼的本质规律是：取巧者胜，技能者胜。

一、诉讼的准备：
庭外的充分准备，会使律师在法庭上游刃有余。

1、梳理案情：
A、以时间顺序为主线，把握案件事实脉络。

B、去粗取精，提炼与诉讼有关的（法律）事实。

在梳理案情时，要注意一个原则：一切事实都是围绕诉讼请求这个中心进行准备的。

2、提出疑问：
很多细节和背景（比如：原被告的背景关系、纠纷产生的“主观”原因，已经经过了几次谈判等）是从材料中反映不出来的。

这就需要律师敏锐的发现问题。

在这个阶段，适时的向当事人提出和求证，以获得对案件全面的了解。

在这一阶段提出疑问的目的有两个，除了获得情报之外，还可以建立律师与当事人之间的信任。

3、补充收集证据：
从材料反映的问题和对当事人的交谈中，按照自己的理解补充收集证据，包括调查、核实、书面证据和证人证言。

此时的证据收集是加入了律师的主观判断之后的证据收集，是按照律师对案件的理解，加入了技术性含量的证据收集。

当事人与律师对案子的心态是不同的。

律师要先以客观的态度，判断一个案子的利弊。

补充收集的证据模，是在熟悉案件之后，举证截止日期之前。

4、法庭阅卷：
法庭阅卷的首要目的是了解对方提交的证据。

不能忽略“知己知彼”的重要性。

另外，在阅卷的过程中，既要重视对自己有利的细节，更要重视对自己不利的细节。

为了使对方尽量少、尽量晚的了解己方的策略和思路，自己的证据要在阅卷之后提交，尽量晚的提交。

5、查询、准备法规：
针对案件中的法律关系和争议要点，充分准备案件中可能出现的法律条文和相关司法解释，以备不时之需。

提醒：在这一阶段，最好不要轻易对当事人发表对案件走向的意见，因为在没有完全获得案件的全部信息之前，你的任何意见都显得唐突，意想不到的事情随时会在你的身边发生。

唐突的发表意见必将对你的客户产生不利的影响，从而也暴露律师自己缺乏沉稳和经验。

二、确定诉讼策略：
1、代理（辩护）思路：
庭审过程就像航程，律师应当把要经过的路线描绘成一幅最佳航海图，让法官不必动多少脑筋，就选择了律师为他理出的清晰路线。

代理思路的总体把握因该从多点出发、多角度把握。

2、找准切入点：
案件的切入点就是案件的薄弱环节、命门、死穴。

任何复杂的案件，都可能有突破口，即使看似完败的案子。

美国法律实务界有一条著名的“哈佛精神”——不惜动用所有手段，从对手的每一个漏洞中寻找制胜空间，为被告辩护。

这一精神就是要求律师不遗余力的去寻找案件的切入点。

律师要用“法律的放大镜”来审视和观察案件。

结合具体案例，陈律师介绍了“一分为二法”、“丢车保帅法”、“移花接木法”、“釜底抽薪法”、“化整为零法”等几种切入案件的方法与技巧。

结论：代理策略的合理制定、具体案件的成功切入，关键是要谙熟法律的规定和诉讼的技巧。

三、庭审：
1、庭审是诉讼中最具有表现张力的部分。

庭审是诉讼律师的角斗场。

任何一个代理律师都不会也无法忽视庭审这个阶段。

但是，对于该阶段的操作技巧和策略设计，却不是每个律师都能有意识的加以注意的。

要注意与法官的沟通。

合议庭是一个微观的司法环境，每个成员的审判风格都是不可忽略的。

律师要注意适应和随时调整，这是对委托利益的负责。

2、法庭调查：
(1)陈述事实及理由：
要重视补充陈述。

在补充陈述时，着重表达在起诉状或答辩状中故意遗漏的事实和观点（起诉状、答辩状往往只表达能够支撑诉讼请求的事实和理由），或者提出新的事实和观点，目的是让对方措手不及。

必要时，要求向对方当事人询问，这是在事实调查阶段最好的反击手段。

(2)举证质证：
对于实物证据：
律师在法庭上不能轻易认可对方的证据。

“律师永远应该用质疑的眼光来审视对方。

即使在法庭上睡着了，醒来以后的第一句话就是‘我反对’。

”否认对方证据的步骤：
第一，置疑证据的客观真实性（是否是原件）？
第二，置疑证据的证明力（即证据与本案的关系）——律师不是关心事实上发生了什么，而是要关心证据能证明什么。

第三，置疑证据的证明内容（时间、地点、人物、事件、各要素间的关系以及事件发展的过程等等。

）
第四，置疑证据搜集程序是否合法。

对于证人证言：
当律师站起来进行交叉提问时，他不应该忘记：律师具有许多胜过证人的优势——是他，而不是证人，有权选择那些重要的证据，以最佳的角度向对方发起进攻；是他，而不是证人，可以任意选择恰当的语言攻击对方；是他，而不是证人，熟悉限制他和证人的各种诉讼规则；是他，而不是证人，对他们出入的法庭十分熟悉，熟悉的就像在自己家一样。

主询问的目的：
第一、寻找案件疑点的答案，并让法官听清楚。

第二、达到自己要证明的目的。

反询问的目的：
第一，暴露对方证人的证词矛盾、错误或不实之处，以降低其证据的价值。

或者，证明这个证人是不可靠的。

（辛普森案件中的警察）
第二、使对方承认某些有利于本方的事实。

——要认真听对方对证人的主询问，敏锐地捕捉双方询问中的破绽。

3、法庭辩论：
如果说之前的工作是搭建高楼的钢筋，法庭辩论就是涂在上面的泥灰。

法庭辩论的作用往往是锦上添花。

律师在法庭辩论中要善于归纳总结，特别是要善于帮对方归纳总结（其间常常可以偷换概念）。

在找不到具体规则时，可以上升到法律原则，以寻求有利地位。

当庭辩论要针对双方争议的焦点，一一论证和反驳。

要不断强化自己的观点，
辩论要设计恰当的语气，并且在考虑法官的个人身份和特点的基础上进行。

代理词需要具有感染力。

法庭辩论应当展现律师的素质：法律技能、文字表达、敏锐深邃的思想、清醒的认识和判断以及稳定的心理。

4、法庭调解：
审时度势，尊重当事人的意见，但应当在最大限度维护当时人的前提下，提出自己的意见。