企业规章制度和员工手册的制定及法律风险防范

办法未经其本人签字，对其没有约束力。再者，违约金 应为本人解除劳动合同前12个月的工资总额而非工资加 奖金的总额，这是明显不履行劳动合同的行为。要求按 本人解除劳动合同前12个月的工资总额计算支付违约金 9000元，并要求A公司退还本人档案、办理离职手续。
A公司则认为管理办法是经职代会讨论并通过的，其中 规定了员工与单位解除劳动合同的，按本人解除劳动合 同前12个月的工资总额支付违约金，不满12个月的按月 支付。管理办法已下发各科室，并要求认真学习。甲与 我单位解除劳动合同前12个月的工资总额应是工资加奖 金，甲的纳税额也是这样计算的。
（二）程序正当
【案例】李某于2004年7月15日入职客运公司，任长 途客运乘务员，双方签订了劳动合同，合同期限从 2006年1月1日起至2006年6月27日止。2006年4月 12日，客运公司作出给予李某经济处罚1500元、辞 退李某的决定，其理由是：李某在2006年3月8日长 途客运跟车中，私自接运货物，严重违反公司规章制 度。李某对私自接运货物的行为供认不讳。客运公司 为证明李某的行为违反了其公司规章制度，提供了其 公司的《司乘人员营运服务处罚标准》，该《处罚标 准》第73条规定：未经公司许可，私自带人或接货上 车牟取私利的，按价值的50倍罚款处罚，
建立健全企业规章制度的作用
1、是企业现代化建设的需要； 2、能明确指引员工行为，有利于调动员工
的积极性； 3、可以保障企业合法、有序、高效运作； 4、是抵御劳动争议风险的有力手段。
二、企业规章制度的概念及法律地位
1、概念： 是指企业有权部门经民主程序制订、以书 面形式表达的，并通过一定方式公示的非 针对个别事务处理的规范性文件的总称。 广义的企业规章制度 狭义的企业规章制度
法定倍数计算； ……
4、合法性与合理性
合法性问题是规章制度生效的法定条件。 合理性问题是规章制度生效的酌定条件。 公平合理的问题的具体事例： （1）规定员工在试用期内请事假、病假的期间
不计ຫໍສະໝຸດ Baidu试用期内； （2）规定迟到、早退30分钟以上算旷工半天； （3）规定旷工3天即构成严重违反劳动纪律等。
5、行为规范与罚则并行
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律 若干问题的解释》（法释[2001]14号）第19条： 用人单位根据《劳动法》第四条之规定，通过民 主程序制订的规章制度，不违反国家法律、行政 法规及政策规定，并已向劳动者公示的，可以作 为人民法院审理劳动争议案件的依据。
《最高人民法院关于审理劳动争议案件适用法律 若干问题的解释（二）》（法释[2006]6号）第 16条：用人单位制订的内部规章制度与集体合同 或者劳动合同约定的内容不一致，劳动者请求优 先适用合同约定的，人民法院应予支持。
申请。
2、就业担保的问题
物的就业担保是现行法律明确禁止的行为。 担保人形式的就业担保做法是否有效？
3、劳动者提供虚假学历、虚假工作经历的 问题
劳动者以欺诈手段骗取企业与其签订劳动合同， 所签合同应属无效。
二、入职登记和签订劳动合同
不办入职登记或不签劳动合同的法律风 险是什么？
在双方劳动关系没有异议的情况下，企业如果 不能举证证明劳动者的入职时间，将导致仲裁机 构或人民法院直接采信劳动者主张的入职时间。
四、企业规章制度的执行
1、严格依照规章制度来执行，规范管理、 树立权威 2、人力资源部门要跟进检查，及时修正 相关内容 3、制度面前人人平等，公正执法 4、以人为本，在体现制度关怀的同时， 要体现人文关怀，塑造良好的企业文化 氛围
第二节 人事管理制度
一、招聘
1、录用通知的效力
【案例】邓某于2004年2月9日入职电源公司，任亚洲 区采购部经理。在其入职前的2004年2月4日，电源公 司发给了邓某一份录用通知，列明了邓某到电源公司 后的工作岗位、工资收入、福利待遇，并特别说明邓 某还有权参与当地的激励机制，2005年度（2005年3 月31日终止）完成目标后的奖金可达人民币180000元 的10%。后来邓某入职后双方签订的劳动合同中没有 奖
劳动合同的签订时间是否是证明劳动者 入职时间的充分证据？
三、劳动纪律
1、开除和除名的问题
“开除”和“除名”：按1982年4月10日国务 院发布的《企业职工奖惩条例》（仅适用于全 民和集体企业职工）第12条、第13条、第18 条的规定：开除属于一种行政处分，须经厂长 （经理）提出，由职工代表大会或职工大会讨 论决定，并报告企业主管部门和企业所在地的 劳动或人事部门备案；职工连续旷工超过15天 或者1年内累计旷工超过30天的，企业有权予 以除名。
金的约定。2005财政年度电源公司的经营目标实现了； 2005年3月，电源公司对员工进行了表现评估，2005年6 月7日对评估结果优异的员工作出发放特定数额的2005财 政年度奖金的决定，并于6月22日通过银行转帐的方式支 付了该奖金。电源公司以邓某的工作表现明显不足以使其 参加表现评估程序为由，没有对邓某进行表现评估，也就 没有支付邓某2005财政年度奖金。邓某主张，电源公司 应按照录用通知上的约定发放其2005年度的奖金。电源 公司则主张录用通知仅说邓某有资格参与奖金的分配，并 不代表公司一定要向其支付奖金；具体是否发放奖金，企 业有权根据经营情况和员工业绩来确定，并不是每个员工 都有；邓某没有达到业绩要求，所以没有支付邓某奖金。 双方就此发生争议，邓某向劳动争议仲裁委员会提起仲裁
科技公司提供了《保密制度》、《员工保密合同》证明 吴某违反了其相关规定。《保密制度》规定：未经允许
不得携带私人的电脑、MP3播放器、……等具有存储能 力的设备到公司；对违反保密制度的，视情节轻重，给 予一定罚款处分，造成公司严重损失的，将追究法律责 任。《员工保密合同》规定：吴某如违反保密合同的规 定，造成科技公司一定经济损失的，科技公司视情节轻 重处理吴某3-10万元罚款，无论违约金给付与否，科技 公司均有权不经预告立即解除与吴某的聘用关系；《员 工保密合同》中没有关于禁止带电脑等设备进入公司办 公区域的规定。另，科技公司没有为吴某缴交2005年5 月的社会保险。2006年6月22日，吴某不服科技公司的 辞退决定向仲裁委申请仲裁，要求科技公司支付经济补 偿金。
1、程序要求：
民主程序制订、向员工进行公示
2、如何理解民主程序制订，如何举证？
就是要有员工参与制订规章制度的过程。
3、如何向员工进行公示，如何举证？
公示就是让制订的规章制度为员工所知晓。 ※建议以书面形式固定下来：员工书面签收；组 织员工学习的签到、会议记录；作为劳动合同的 附件在劳动合同中明确记载有哪些规章制度；公 告栏张贴并留存相应的照片等。
企业规章制度和员工手册的制订及 相关法律风险防范
主讲人：苏雪石
第一节 企业规章制度概述
一、引言
【案例】吴某于2005年1月21日入职科技公司，从事 软件和数码产品的开发工作，双方签订了劳动合同， 劳动合同期限至2007年1月1日止。2006年6月13日， 吴某在科技公司内部网络发布了题为“大家来评一评 啊！公司这样做事有没有天理！”的帖子，主要内容 说科技公司没有为吴某办理2005年5月的社会保险， 找公司补办，公司人力资源部都推托不管。2006年6 月14日，吴某将其私人电脑（台式机）带进公司放在 前台修理，修理好后带入了办公室。2006年6月16日， 科技公司辞退吴某，其理由就是：吴某在公司内部交 流系统散布不利于公司的言论，并带私人电脑进入公 司办公区域。
2、处理时限
劳动法并无明确规定，《企业职工奖惩条例》 第20条规定：审批职工处分的时间，从证实职 工犯错误之日起，开除处分不得超过5个月、 其他处分不得超过3个月。可参照这一规定， 企业（除国企外）自行规定；如果企业没有规 定，也需要在合理期限内作出。
3、依法送达企业相关的处理决定文书
最好是当场向员工送达，并让其签名确认。 员工不肯签收时的应对办法： （1）用拍摄录像或录音的方式将送达的场景记 录下来； （2）可以通过向员工的有效住址邮寄； （3）公告送达。
2008年1月1日起生效的《中华人民共和国劳动合 同法》第4条：“用人单位应当依法建立和完善劳 动规章制度，保障劳动者享有劳动权利、履行劳 动义务。”“用人单位在制定、修改或者决定有 关劳动报酬、工作时间、休息休假、劳动安全卫 生、保险福利、职工培训、劳动纪律以及劳动定 额管理等直接涉及劳动者切身利益的规章制度或 者重大事项时，应当经职工代表大会或者全体职 工讨论，提出方案和意见，与工会或者职工代表 平等协商确定。”“在规章制度和重大事项决定 实施过程中，工会或者职工认为不适当的，有权 向用人单位提出，通过协商予以修改完 善。”“用人单位应当将直接涉及劳动者切身利 益的规章制度和重大事项决定公示，或者告知劳 动者。”
2、法律地位：
《劳动法》第4条：用人单位应当依法建立和 完善规章制度，保障劳动者享有劳动权利和履 行劳动义务。第25条：劳动者严重违反劳动纪 律或用人单位规章制度的；劳动者严重失职、 营私舞弊，对用人单位利益造成重大损害的， 用人单位可以解除劳动合同。
劳动部办公厅1994年9月5日印发的《关于印 发〈中华人民共和国劳动法〉若干条文说明的 通知》（劳办发[1994]289号）中解释劳动法 第25条的“重大损害”应由企业内部规章来规 定，若由此发生争议，由仲裁委议会对其规章 规定的重大损害进行认定。
并予以辞退。李某对《处罚标准》不予确认，主张 从未见过《处罚标准》。客运公司主张是在双方签 订劳动合同时发放了《处罚标准》给李某，但没有 提供证据证明李某有签领《处罚标准》或有将《处 罚标准》向员工进行过公示。客运公司也没有提供 证据证明李某私载货物的价值。2006年7月20日李 某诉至仲裁委，要求客运公司退还罚款并支付经济 补偿金。
【案例】甲系外地留京的大学生，1999年大学毕业后到 A公司工作。双方签订了无固定期的劳动合同，约定以A 公司的《职工参加学习、培训的管理规定》和《职工在 劳动合同期内申请解除劳动合同的有关规定》作为合同 附件。2003年7月24日甲因考取研究生向A公司提出辞职 申请。甲与A公司因违约金的计算标准发生分歧。甲认为 有关规定中规定了中途离开单位违约金的计算方法：1工 作不满6年，每少一年交纳2000元;2进京户口费5000元。 其于1999年参加工作，于2003年7月24日提出辞职，按 此规定计算应向A公司交纳违约金9000元。但A公司却按 2002年出台的《员工内部退养、待岗、解除劳动合同管 理办法》(以下简称管理办法)要求甲支付违约金，并按甲 解除劳动合同前12个月的工资加奖金总和计算，共计 35558元。甲认为管理办法只对2002年以后签订劳动合 同的人有效，而对之前的劳动合同没有溯及力；另外该 管理
三、企业规章制度的要求
（一）内容合法
【案例】陈某于2004年8月2日入职实业公司，任文员，从 事销售工作的后台管理工作。陈某的月工资为人民币3000 元 （ 其 中 基 本 工 资 2100 元 、 月 考 核 奖 800 元 、 出 勤 补 贴 100元）。2005年5月11日，陈某向实业公司提出申请， 从2005年6月1日至8月31日休产假，获得实业公司批准同 意。2005年7月22日，陈某分娩生育一女孩。实业公司的 内部规章制度规定，产假期间只发基本工资，因此实业公 司按2100元/月的标准支付了陈某2005年6月1日至8月31 日的产假工资。陈某不服，认为实业公司的规定与法律相 矛盾，于2005年9月22日申请仲裁，要求实业公司按照 《深圳市员工工资支付条例》的规定支付其产假工资。
1、规章制度的主要内容
（1）劳动基准的规定； （2）劳动安全卫生制度与工伤、职业病制度； （3）职业培训制度； （4）劳动纪律的规定； （5）资产的保管和使用的规定； （6）奖惩制度等。
2、规章制度的内容要求：合法，即“不违 反国家法律、行政法规及政策规定”。
3、几种常见的规定是否违法？
（1）不缴社会保险直接给予员工社保费； （2）周六上班不另支付加班工资； （3）停工不发工资； （4）加班工资按照基本工资（或最低工资）的