尽职调查之公司治理篇

尽职调查之公司治理篇

（一）公司治理的概念

英国牛津大学管理学院院长柯林·梅耶(Myer)在他的《市场经济和过渡经济的企业治理机制》一文中，把公司治理定义为：“公司赖以代表和服务于他的投资者的一种组织安排。它包括从公司董事会到执行经理人员激励计划的一切东西。公司治理的需求随市场经济中现代股份有限公司所有权和控制权相分离而产生。”

斯坦福大学的钱颖一教授也支持制度安排的观点，他认为：“在经济学家看来，公司治理结构是一套制度安排，用以支配若干在企业中有重大利害关系的团体—投资者（股东和贷款人）、经理人员、职工之间的关系，并从这种联盟中实现经济利益。公司治理结构包括：（1）如何配置和行使控制权；（2）如何监督和评价董事会、经理人员和职工；（3）如何设计和实施激励机制。”

国内学者吴敬琏教授认为，“所谓公司治理结构，是指由所有者、董事会和高级执行人员即高级经理三者组成的一种组织结构。在这种结构中，上述三者之间形成一定的制衡关系。通过这一结构，所有者将自己的资产交由公司董事会托管；公司董事会是公司的决策机构，拥有对高级经理人员的聘用、奖惩和解雇权；高级经理人员受雇于董事会，组成在董事会领导下的执行机构。

对公司治理进一步认识

公司治理是一个多角度多层次的概念，很难用简单的术语来表达。但从公司治理这一问题的产生与发展来看，可以从狭义和广义两方面

去理解。

狭义的公司治理，是指所有者，主要是股东对经营者的一种监督与制衡机制。即通过一种制度安排，来合理地配置所有者与经营者之间的权利与责任关系。公司治理的目标是保证股东利益的最大化，防止经营者对所有者利益的背离。其主要特点是通过股东大会、董事会、监事会及管理层所构成的公司治理结构的内部治理。

广义的公司治理，不局限于股东对经营者的制衡，而是涉及到广泛的利害相关者，包括股东、债权人、供应商、雇员、政府和社区等与公司有利害关系的集团。

（二）公司治理重要性

资本市场健康稳定发展的基础；投资者信心的基础；

1.一国投资环境好坏的标志之一；

2.企业健康发展的基础；

3.提高企业竞争力的保证；

4.企业树立市场形象和融资的需要；

5.降低企业经营风险的需要；

6.企业参与国际合作与竞争的需要。

（三）公司治理常见问题

很多公司正是因为公司治理存在问题，从而最终得到惨痛的教训。它们有的是由于公司缺乏独立性，在人员、资产、财务、业务、机构上受控于大股东，大股东派到公司的董事远远超过二分之一；有的是违背《上市公司章程指引》的规定，兼任总经理、副总经理或者其他

高级管理人员职务的董事超过公司董事总数的二分之一，从而造成事实上的内部人控制；有的董事长一个人一手遮天；有的是股东大会对董事会或者董事会对经理层授予了太大的权利；有的是独立董事缺乏独立性，不过是人情董事、花瓶董事。凡此种种，公司治理存在的问题必将对公司的规范运作造成不好的影响，有的甚至酿成悲剧。

1、董事长越权行事，一手遮天

啤酒花：2003年 11月4日，公司无法与董事长艾克拉木取得联系，通过自查，公司发现有近10亿未披露的对外担保协议。

2、监事会形同虚设，起不到监督的作用

四川长虹：洗大澡，多年积累的对外销售货款不能收回，突然进行一次冲销，

3、内控失效，大股东侵占上市公司利益

猴王：大股东通过直接占用、违规担保等方式终于将上市公司掏空。

4、对经理层缺乏有效的激励机制

5、追求大股东利益最大化

国有大股东的考核体系——国有资产保值增值按照净资产值考核是大股东不是很在乎二级市场的股票价格；追求再融资，不在乎摊薄每股收益；

6、通过关联交易向大股东输送利益

7、董事长兼任总经理的状况相当普遍

由于相当多的上市公司是从“厂长(经理)负责制”的国有企业转制而来，历史造就了总经理由董事长兼任的模式，而旧《公司法》又

没有明确规定董事长不得兼任总经理（新公司法规定董事可以兼任经理），造成了我国上市公司中董事长兼任总经理的比例1/3以上。这样的上市公司的人员配置是导致部分上市公司由董事长个人操纵的重要原因。

（四）如何完善公司治理

依据的主要法律政策：公司法、证券法、上市公司治理准则（证监发[2001]1号）、《关于在上市公司建立独立董事制度的指导意见》（证监发[2001]102号）、上市公司股东大会规范意见（证监公司字[2000]53号、公司章程等。

健全的治理结构：股东大会、董事会、监事会、经理层机构完整，运转正常。

规范的运作机制：股东大会（公司的权力机构，公司法规定有11项职权）董事会（公司的决策机构，5-19人，对立董事1/3以上，公司法规定有11项职权，可以设职工代表，累积投票制度）

监事会（不少于3人，职工代表不少于1/3，监督机构，具有检查公司财务监督董事、经理行为等职权。对违反法律、行政法规、章程、股东大会决议的董事和高管人员提出罢免建议）

经理层（执行董事会的决策，制订经营，进行经营管理）

独立董事（公司治理单层制结构的产物）

董事长职权（主持股东大会，召集主持董事会，签发公司的股票和债券）

完整有效的内控制度：资金使用、人事任免、对外担保、关联交易、

投资决策

完善公司治理有如下主要措施：

1、分散股权，改善股权结构，统一股东利益目标；

2、强化董事义务和责任意识；

3、增加外部董事、独立董事，提高董事会的独立性；

4、加强监事会的权威性；

5、建立董事长、总经理的分离机制；

6、建立和完善公司高级管理人员的激励机制。

公司治理调研问题清单

1、公司基本情况、股东情况

（1）公司的发展沿革、目前基本情况；

（2）公司控制关系和控制链条，请用方框图说明，列示到最终实际控制人；

（3）公司的股权结构情况，控股股东或实际控制人的情况及对公司的影响；

（4）公司控股股东或实际控制人是否存在“一控多”现象，如存在，请说明对公司治理和稳定经营的影响或风险，公司与股东之间是否存在同业竞争、关联交易等情况；

（5）机构投资者情况及对公司的影响；

（6）《公司章程》是否严格按照《上市公司章程指引（2006年修订）》予以修改完善。